Рассказываем обо всех способах, которыми можно привлечь директора задолжавшей вам компании к субсидиарной ответственности. Также из статьи вы узнаете, как выйти из ситуации с минимумом потерь, если вы — тот самый единоличный исполнительный орган, которому грозит субсидиарка.
Несмотря на жуткий ореол и мифы, которыми обросла субсидиарная ответственность в народе, это не только большая проблема для руководителя бизнеса, но и инструмент для защиты интересов его же компании. Какой стороной эта медаль повернется к вам, зависит от того, в роли кредитора или должника вы выступаете в данный момент.
Что такое субсидиарка и откуда она взялась
Прошли времена раздолья для всевозможных серых и откровенно черных схем, позволявших открыть юрлицо, навертеть дел, слиться в банкротство и выйти сухим из воды. Сегодня к субсидиарке можно привлечь даже менеджера по клинингу, если получится доказать, что кредиторы понесли убытки из-за условной некачественной мойки полов.
Но сегодня речь о директорах. Многие из них обольщаются, считая, что достать их никто не сможет, по крайней мере, пока не начнут банкротить их ООО или АО. На самом деле для привлечения к субсидиарке существует целый веер возможностей: от Гражданского кодекса (ГК) и Закона об обществах с ограниченной ответственностью до Закона о банкротстве. Предлагаем разобрать каждый из этих трех случаев подробнее.
Старый добрый Гражданский кодекс — палка о двух концах
Смоделируем ситуацию: одно ООО дало в долг другому ООО, а второе не спешит возвращать, отнекиваясь в стиле «Денег нет, но вы держитесь». Кредитор гуглит о субсидиарной ответственности, видит ст. 399 ГК и на ее основе строит обвинение. Отправившись с иском в суд, он потирает руки в святой уверенности, что должник у него под колпаком. Но суд после рассмотрения дела отказывает в удовлетворении требований, потому что в ст. 399 ГК ни слова нет об основаниях и способах привлечения к субсидиарке, ведь статья лишь описывает это понятие.
Практикующие юристы «Игумнов Групп»
Поможем решить вопросы с бизнесом, субсидиаркой, банкротством и защитой активов
На заметку: ст. 399 ГК поможет в привлечении к субсидиарной ответственности, только если:
- у кредитора на руках есть договор поручительства(!), в котором прописана субсидиарная (а не солидарная) ответственность поручителя;
- у кредитора на руках есть доказательства невозможности взыскания долга с основного должника (например, постановление о прекращении исполнительного производства);
- все меры по взысканию долга с основного должника исчерпаны.
Полезные материалы от «Игумнов Групп»
Из нашей рассылки вы узнаете больше о субсидиарке, банкротстве и защите активов
Получить судебную практику
Только при соблюдении этих условий можно взыскать долг с субсидиарного поручителя. Поэтому кредиторам советуем не заниматься самодеятельностью с непонятным исходом, а сразу обращаться за консультацией в «Игумнов Групп», а поручителям рекомендуем прочесть статью о том, как освободиться от оков поручительства.
Закон об ООО: не пойман — не виноват
Пункт 3.1 ст. 3 Закона об ООО говорит нам о том, что не все потеряно для кредиторов и что привлечь к субсидиарке можно и вне банкротства, но только в случае, когда юрлицо исключается из ЕГРЮЛ как недействующее (по решению ФНС).
А что на практике? Юридическое лицо могут признать недействующим только в двух случаях:
- По счетам нет движения средств и отчетность не сдавалась в течение года. Оба эти условия обязательны, если есть нулевая отчетность, не подкопаться.
- Если в ЕГРЮЛ вот уже полгода как есть информация о недостоверности сведений (например, налоговики выяснили, что юридический адрес компании неактуален, поставили в ЕГРЮЛ соответствующую пометку, а руководство фирмы не успело в течение 6 месяцев указать актуальный адрес).
Если ООО исключили из ЕГРЮЛ принудительно, кредитору прямая дорога в суд — требуйте взыскать долг напрямую с контролирующего должника лица. Если вы юрлицо, идите в Арбитражный суд, если физик — в суд общей юрисдикции.
Интересное из практики:
- На дату написания этой статьи практики по привлечению к субсидиарке по статье об ООО ничтожно мало.
- Судя по результатам профильных дел, шанс привлечь директора к субсидиарке гораздо выше в судах общей юрисдикции, чем в арбитражных. Суды общей юрисдикции видят вину руководителей в бездействии, раз они не уходят в официальную ликвидацию или банкротство, лишая кредиторов права требовать выплат долгов после принудительного закрытия компании. В арбитражном суде привлечь к субсидиарке получится, если вы сможете доказать, что обвиняемый целенаправленно доводил дело до невозможности рассчитаться по долгам, что сложнее (будь то сокрытие дебиторки, вывод активов и т.д.).
- Пока что победа в таких делах в основном за должниками. Пока что.
Совет кредитору: безопаснее кредитовать своих контрагентов от физического лица — будет проще взыскать положенное в случае чего.
Совет должнику: не бросайте дела компании на самотек — сдавайте нулевую отчетность и сможете спать спокойно.
Полезные материалы от «Игумнов Групп»
Из нашей рассылки вы узнаете больше о субсидиарке, банкротстве и защите активов
Получить судебные акты
Закон о банкротстве, жестокий и беспощадный
Закон о банкротстве (глава III.2) богат основаниями для привлечения к субсидиарке — выбор огромен (подробнее писали об этом здесь, здесь и здесь). Но вкратце давайте все же вспомним 6 типовых оснований, которые дает этот закон:
- Сделки, заключение которых нанесло имущественный вред кредиторам (сделки с предпочтением и прочие сомнительные махинации).
- Утрата или неточности/несоответствия в бухгалтерских бумагах, напрямую связанных с активами юрлица, — без них невозможно сформировать конкурсную массу корректно.
- Нарушения, приведшие к задолженности перед бюджетом свыше 50% от общей суммы долгов юрлица. Как не довести до включения налоговой в реестр кредиторов, читайте тут.
- Утрата корпоративных документов, из которых можно выявить реальных бенефициаров и управленцев бизнеса. Их список слишком большой, прочесть его можно в статье Закона об ООО, если лень искать, представители «Игумнов Групп» сбросят вам эту статью на почту.
- Невнесение данных в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ. Тут перечень еще длиннее, чем в предыдущем пункте, если искать некогда или не хочется, оставьте свою почту и получите полный список для ознакомления.
- Неподача заявления о банкротстве в течение 1 месяца с начала финансовых проблем по бумагам и по факту. Как затянуть банкротство, если это необходимо, читайте тут.
Директору «повезло» в этом плане — его могут привлечь по всем 6 вышеперечисленным основаниям. Да, Закон о банкротстве в вопросах привлечения к субсидиарке самый жестокий и бескомпромиссный. Но шансы защитить свое имущество есть всегда, и примеры таких побед вы найдете здесь, здесь, здесь, здесь и вот здесь. Или просто приходите на консультацию в «Игумнов Групп» — все расскажем и проконсультируем лично.
А теперь резюмируем все вышесказанное
Попасть на субсидиарку можно и с банкротством организации, и без него. А единоличный исполнительный орган — основная мишень, так как именно его можно привлечь по любому из существующих оснований. Чтобы не дергаться от каждого шороха, заранее обезопасьте личные активы. А по мере необходимости будете разбираться и с субсидиаркой.
Полная версия этой статьи доступна по ссылке.
Информация в статье актуальна на дату публикации на нашем сайте igumnov.group.
Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.
__
Игумнов Дмитрий
генеральный директор "Игумнов Групп", эксперт по субсидиарке и защите личных активов, арбитражный управляющий
Специализация: представление интересов предпринимателя в государственных структурах всех уровней при привлечении к субсидиарной ответственности, взыскании ущерба, долгов по поручительству и личным займам. Безопасность личных активов.
Комментарии
2солидарная ответственность. В случае просрочки кредитор вправе предъявлять требования одновременно и к основному должнику, и к поручителю (параллельное взыскание).
А если оба заплатят, кредитор им будет возвращать лишнее?
Не то что "будет", а даже "обязан".