Расскажем, как не попасть на субсидиарку за несвоевременную подачу заявления, как понять, что компания уже не выкарабкается из долгов, и что делать, если с заявлением на банкротство вы уже опоздали.
Один за всех и все за одного?
Итак, согласно букве закона гендиректор должен подать заявление о банкротстве компании в течение 1 календарного месяца с даты, на которую стало ясно, что организация неплатежеспособна. Если он не успевает уложиться в этот срок, собственникам бизнеса необходимо провести собрание участников/акционеров и вынудить гендира исполнить свою обязанность. Если и этот этап пропущен, бенефициарам и топ-менеджерам светит субсидиарная ответственность за грешки организации, и нести эту ответственность руководство будет совместно (солидарно).
Признаки банкротства юрлица: о субъективном и объективном
Мы, сотрудники «Игумнов Групп», для удобства используем объективный и субъективный критерии при оценке платежеспособности компании.
Если объективно
Здесь все просто: компания считается объективно неплатежеспособной, если стоимость ее чистых активов (СЧА) имеет отрицательное значение. Любой бухгалтер вычислит вам эту величину за 10–15 минут по бухгалтерской отчетности. Если СЧА отрицательная, это говорит о том, что на плаву компанию держат только деньги кредиторов и контрагентов.
Перспектива отвертеться от субсидиарной ответственности в такой ситуации туманна, ведь с математикой не поспоришь, без знака плюс на балансе особо не повоюешь.
И вот что интересно: формально гендиректор узнаёт о неплатежеспособности своей компании в ту самую дату, в которую он поставил подпись на отчетности с отрицательной СЧА. Отсчитываем с этого дня 1 месяц, и можно встречать потенциального кандидата в субсидиарщики, а вместе с гендиром могут попасть под раздачу и собственники компании, но о них — чуть позже.
Если субъективно
С этим будет проще на примере. Представьте, что 10 лет назад вы не заплатили в ФСС целых 5 тыс. руб. Ну, забыли! И тут в 2020-м налоговики становятся в реестр требований кредиторов и от имени ФСС выдают: мол, 5 тысяч не платятся вот уж 10 лет как, а значит, все эти 10 лет компания неплатежеспособна, раз такая пустячная сумма ей не по карману.
Как видите, сам факт имеющейся у организации задолженности перед кредитором могут использовать как аргумент в пользу ее неплатежеспособности. Такой подход мы именуем субъективным, ведь его легко как нарисовать обвиняющей стороне, так и опровергнуть линии защиты: ведь у компании, несмотря на долг, могли иметься основные средства, запасы товара, деньги на счетах, дебиторка, и все это, скорее всего, многократно превышает сумму долга. Поэтому само по себе наличие долга — еще не приговор, и Верховный Суд придерживается аналогичного мнения.
Важный момент: обосновывая дату, с которой считать субъективную неплатежеспособность, кредиторы могут оперировать лишь долгами, учтенными в реестре требований кредиторов. Именно поэтому чем меньше кредиторов встанет в реестр, тем лучше для должника.
Но на практике получается так: банкрот пытается получить контроль над процедурой, для чего выдумываются дополнительные долги. И если просчитаться с такими махинациями, дата такой вот ненастоящей задолженности может стать отправной точкой для отсчета срока подачи заявления о банкротстве. Другими словами, настоящему кредитору может посчастливиться привлечь вас к субсидиарке на основании ваших фальшивых долгов. Так что осторожнее.
Собственники тоже в зоне риска
С лета 2017-го, если директор медлит с заявлением о банкротстве, бенефициары обязуются внепланово собраться и заставить его таки сделать это. На организацию внеочередного собрания отводится 10 дней с даты, когда владельцам бизнеса стало известно (или должно было стать известно), что директор не подал заявление на банкротство компании.
Если же собственники не станут экстренно собираться, то сами попадут под субсидиарную ответственность (СО), как и директор, но только по тем долгам организации, которые появились после этих 10 дней, отведенных на проведение собрания. А все потому, что вы осознанно подвергаете риску своих контрагентов, продолжая проводить сделки несмотря на неплатежеспособность своей компании. И за это полагается личная ответственность, избежать которой могут лишь собственники, никак не связанные с операционной деятельностью и имеющие менее 10% долей/акций в Обществе.
Когда бить тревогу и подаваться на банкротство
Если вы подозреваете наступление неплатежеспособности по объективным признакам, просто посчитайте СЧА (стоимость чистых активов). Например, Влад, владелец интернет-магазина, пришел за консультацией к нам, в «Игумнов Групп», когда посчитал, что долгов на юрлице висит уже на 26 млн руб., а товара в наличии имеется всего на 24 млн руб.
Поэтому соотносите объем долгов, просрочку выплат по ним и свои возможности. И если цифры не сошлись, приходите к нам.
Как не довести до СО
Универсального средства против субсидиарки не существует — каждый случай индивидуален. Но пара базовых решений есть.
1. Оповестите кредиторов
Сообщить кредиторам о вашей неплатежеспособности — первое, что приходит в голову, но не самое простое, как может показаться. Положим, вы видите, что компания уже неплатежеспособна, и направляете, скажем, поставщикам, уведомление, мол, с деньгами напряженка, но товар все же вышлите, заплачу, когда смогу.
И если поставщик войдет в положение и выполнит вашу просьбу, вам повезло, ведь он действует на свой страх и риск, а вы честны и чисты как стеклышко. Но в реальности на такие жертвы, как правило, никто не идет.
Тем не менее, с помощью такой явки с повинной можно избежать субсидиарки. Как, читайте здесь.
2. Вернитесь в ряды платежеспособных
При разбирательствах обвиняющая сторона стремится начать отсчет неплатежеспособности как можно раньше — так вы будете виноватее, должны будете больше и большему количеству людей. Задача защиты — отодвинуть эту точку отсчета на наиболее поздние сроки. Что для этого нужно?
Финансовый анализ, который станет убедительным аргументом, в том числе на суде. Главное — показать, что у вас все было под контролем. Как этого добиться, писали здесь.
Антикризисный план. Если финансовый анализ показал, что дела шли неважно, остается напирать на наличие у вас стратегии выхода из кризиса. Нужны аргументы, факты — как и что планировалось исправлять и что из намеченного уже сделано. Не сомневайтесь, этот ваш план изучат и раскритикуют вдоль и поперек на предмет того, мог ли он действительно сделать компанию вновь платежеспособной, делалось ли все возможное по его воплощению. Кривой план и/или его кривая реализация сделают только хуже.
Пример
Недавно мы разработали компании антикризисный план, отталкиваясь от сроков взыскания дебиторки:
- Получили от каждого основного дебитора по гарантийному письму.
- Доказали в суде, что наши клиенты обязательно снова стали бы платежеспособными в указанные ими сроки, если бы им дали на это время.
Оба эти фактора сыграли на пользу — суд посчитал это проявлением добросовестности, а потому и дату неплатежеспособности сдвинул вперед — на срок, в течение которого планировалось собрать дебиторку. Таким образом, у них не осталось задолженностей, по которым можно было привлечь их к субсидиарке.
На заметку: в качестве антикризисного плана можно использовать договоренности с инвесторами, договоры с покупателями и многое другое. Хотите узнать, как — обращайтесь в «Игумнов Групп».
3. Бездействуйте
Да, вот так просто. Если, скажем, 30 марта вы осознаете, что СЧА у вас со знаком минус, достаточно просто приостановить активность фирмы. И, вуаля, старые задолженности превратятся и для вас, и для ваших кредиторов в безобидный коммерческий риск, которому подвержены все и каждый. По таким долгам вы никак не попадете на субсидиарку, так как никакого злого умысла в ваших действиях нет. А новых долгов вы не делаете!
Какой из путей безопаснее?
Все снова индивидуально, если вероятности попасть на субсидиарную ответственность по другим основаниям нет, проще податься на банкротство и отделаться малой кровью. Если за вами есть и другие грешки, оптимальное решение — затаиться, приостановив деятельность, и переждать бурю.
Сложность в том, что большинство бизнесменов, как и их юристов, не могут на 100% быть уверенными, грянет субсидиарка или обойдется. Если нужно решить такой или смежный вопрос, обращайтесь в «Игумнов Групп», как свести риски к минимуму, мы писали здесь и здесь.
Расширенную версию статьи с ответами на частые вопросы, примерами судебных кейсов и возможностью скачать судебную практику читайте по ссылке.
Информация в статье актуальна на дату публикации на нашем сайте igumnov.group. Чтобы быть в курсе последних трендов по субсидиарке, банкротству и защите личных активов — приезжайте в гости.
__
Миронов Александр
юрист "Игумнов Групп", профи в разрешении споров в судах арбитражной юрисдикции
Специализация: защита от субсидиарной ответственности в сфере кредитных организаций. Разработка комплексной стратегии и реализация мер, направленных на обеспечение безопасности активов руководителей и бенефициаров бизнеса.
Начать дискуссию