Автоупрощенка в группе компаний. Что делать, чтобы не обвинили в дроблении

С 1 июля 2022 года в Москве, Московской, Калужской областях и в Татарстане действует новый спецрежим — автоматизированная упрощенка (АУСН). Разработчики планировали, что АУСН будет использовать малый бизнес четырех регионов. Однако автоупрощенцам с регистрацией в этих регионах не запрещено вести деятельность по всей России и участвовать в группе компаний.

Однако к холдингам, в состав которых входят компании на АУСН, налоговики будут присматриваться внимательнее. Важно не давать им повода обвинить вас в искусственном дроблении бизнеса.

АУСН выгоднее УСН отсутствием взносов, проверок и отчетности

Бизнесу давно и хорошо известны способы оптимизации налогов, связанные с использованием в группе компаний дружественных организаций на упрощенке. Есть ли смысл дополнять и изменять годами отработанные схемы, включая в цепочки субъектов на АУСН? Ведь налоговые ставки автоупрощенки выше, чем на обычной УСН. 8 процентов против 6 процентов по объекту «доходы» и 20 процентов против 15 процентов по объекту «доходы минус расходы».

Смысл использовать автоупрощенцев в структуре группы компаний есть. АУСН в отдельных случаях способна дать большую налоговую экономию за счет отсутствия страховых взносов. Есть только фиксированные взносы «на травматизм» — 2040 руб. в год, независимо от численности работников (п. 5 ст. 4 Закона от 25.02.2022 № 18-ФЗ).

На АУСН с объектом «доходы минус расходы» нет закрытого перечня расходов. На автоупрощенке налоговую базу уменьшают на обоснованные и документально подтвержденные расходы, которые соответствуют критериям пункта 1 статьи 252 НК. Нельзя учитывать расходы, упомянутые в пункте 4 статьи 6 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ. В частности, это расходы, оплаченные наличными, сверхнормативные выплаты работникам, выплаты совету директоров и т. п.

Кроме того, на автоупрощенке меньше риски доначисления налогов. Налоговой отчетности нет. Налог считает сама инспекция по данным обслуживающего банка и онлайн-касс. Налогоплательщика сложнее обвинить в занижении налоговой базы или уклонении от уплаты налога, если директор и бухгалтерия не исчисляет налог и не подает по нему декларации (ст. 13 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ).

Нет выездных налоговых проверок. Инспекции вправе проводить только камеральные проверки за календарный год, а не по итогам каждого месяца — налогового периода. Камералка будет длиться с февраля по май года, следующего за проверяемым годом (п. 7 ст. 2 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ).

Нет проверок ФСС по взносам «на травматизм». Проверку специалисты ФСС проведут, только если понадобится проверить полноту и достоверность сведений и документов, необходимых для назначения и выплаты пособий (п. 8, 9 ст. 4 Федерального закона от 25.02.2022 № 18-ФЗ).

Таким образом, организация, применяющая АУСН не платит страховые взносы по сотрудникам и чувствует себя безопаснее в плане налогового контроля. Кроме того, на объекте «доходы минус расходы» автоупрощенцы вправе учесть больше расходов по сравнению с УСН.

АУСН невыгодна предпринимателям без сотрудников

На обычной УСН предприниматель платит страховые взносы за себя. В 2022 году ИП должен заплатить 43 211 руб. А если доходы за год более 300 тыс. руб., с суммы превышения нужно доплатить 1 процент взносов. Максимум пенсионных взносов за год – 275 560 руб.

На сумму взносов ИП вправе уменьшить единый налог вплоть до нуля (п. 3.1 ст. 346.21 НК). То есть уплата страховых взносов не увеличивает платежи предпринимателя в бюджет.

На АУСН предприниматель будет платить лишь фиксированные взносы «на травматизм» — 2 040 руб. в год. Уменьшить налог на эту сумму нельзя. Таким образом, повышение ставки налога с 6 до 8 процентов при объекте «доходы» лишь увеличит налоговую нагрузку предпринимателя.

Ограничения, которые снижают налоговую экономию

Законодатели пытаются воспрепятствовать крупному бизнесу использовать выгоды АУСН. Для этого в законе прописали следующие ограничения:

• выручка за год не более 60 млн. руб. (подп. 23 п. 2 ст. 3 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ);
• численность персонала не более 5 человек (подп. 28 п. 2 ст. 3, ст. 10 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ);
• остаточная стоимость основных средств не более 150 млн руб. (подп. 14 п. 2 ст. 3 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ).

Автоупрощенцам запретили:

• заниматься аутстаффингом (подп. 18 п. 2 ст. 3 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ);
• заключать договоры простого и инвестиционного товарищества (подп. 20 п. 2 ст. 3 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ);
• получать доходы в качестве комиссионера и агента (подп. 21 п. 2 ст. 3 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ);
• оказывать кредитные и финансовые услуги и торговлю ценными бумагами (подп. 22 п. 2 ст. 3 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ).

Таким образом, для субъектов на АУСН недоступно участие во внутрихолдинговых налоговых схемах, связанных с заемным финансированием и вексельными расчетами. Следовательно, затруднен вывод средств из субъекта на АУСН.

Невозможна налоговая оптимизация, связанная с переводом на автоупрощенца части прибыли группы компаний в качестве вознаграждения по договорам комиссии и агентирования. Ограничена выгода от участия в схемах хранения активов и выплаты высоких вознаграждений топ-менеджерам.

Также формально ограничивает использование АУСН — требование регистрации в четырех экспериментальных регионах. Но если зарегистрировать компанию в одном их этих регионов, вести деятельность она будет вправе по всей России. Главное, не создавать обособленных подразделений и филиалов (подп. 1 п. 2 ст. 3 Закона от 25.02.2022 № 17-ФЗ).

Продемонстрируйте деловую цель, чтобы снизить риски

Инспекторы не вправе предъявлять претензии к добросовестной группе компаний. Выбор структуры бизнеса — исключительное право налогоплательщика (письмо ФНС от 29.12.2018 № ЕД-4-2/25984). Такой же позиции придерживается и Конституционный суд (определение от 04.07.2017 № 1440-О).

Добросовестность трактуют как «наличие деловой цели, не связанной с налоговой экономией». Продемонстрируйте экономический смысл участия в сделках дружественной компании на АУСН.

Избегайте признаков искусственного дробления. Инспекторы считают такими признаками подконтрольность участников группы компаний единому центру, несамостоятельность управленческих решений, формальный документооборот (письмо ФНС от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@, п. 27 письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@). На подконтрольность указывают взаимозависимость, нахождение по одному юрадресу, наличие общих поставщиков и покупателей, помещений, сотрудников.

Реальная и самостоятельная деятельность, а также наличие деловых целей не дадут признать структуру бизнеса искусственным дроблением (определение ВС от 05.04.2021 № А70-6720/2019, постановление АС Поволжского округа от 04.08.2021 № А49-4003/2020). Эти обстоятельства автоматически делают сделки с дружественной компанией, применяющей АУСН, законными.