Может ли ИП стать директором ООО

В принципе может ли ИП быть директором ООО? Формально запретов для этого нет. Юрлицо действует через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК). Генеральный директор (и любой другой единоличный исполнительный орган) избирается общим собранием участников общества (совета директоров, наблюдательного совета), и может быть избран и не из числа участников (п. 1 ст. 40 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, далее — закон об ООО). Другими словами, ИП можно передать полномочия единоличного исполнительного органа по договору.

Для этого необходимо:

• Созвать и провести собрание (заседание) органа ООО, в компетенции которого находится этот вопрос. Например, общего собрания участников, совета директоров (нужно смотреть устав).

• Принять решение о прекращении полномочий прежнего генерального директора, передать новому — ИП, утвердить договор с ним.

• Составить и подать заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ — не позднее семи рабочих дней с даты принятия решения (закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

• Уведомить банк о передаче полномочий.

Ситуация усложняется, когда как ИП регистрируется генеральный директор — он же единственный участник. Казалось бы, и для этого нет никаких препятствий. ООО вправе передать полномочия по управлению (п. 1 ст. 42 закона об ООО), заключив договор с управляющим (п. 3 ст. 42 закона об ООО). Если ООО состоит из одного участника, решения, которые принимает в обычном случае общее собрание, принимаются участником единолично (ст. 39 закона об ООО). Так что прямого запрета нет.

Но не совсем понятно, как быть с п. 3 ст. 182 ГК, согласно которой представитель не вправе совершать сделки:

• от имени представляемого в отношении себя лично;

• в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является (за исключением случаев, предусмотренных законом).

Право ООО, состоящего из единственного участника-физлица, с учетом положений ГК заключить договор с этим физлицом и передать ему полномочия по управлению собой выглядит сомнительным. Причем ВС разъяснил, что п. 3 ст. 182 ГК распространяется, по общему правилу, на органы юридического лица (п. 121 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25). 

В арбитражной практике единообразия нет. Некоторые суды считают неправомерным передачу полномочий по управлению ООО единственному участнику, зарегистрированному как ИП (см. постановление АС Поволжского округа от 25.01.2024 № Ф06-11836/2023), хотя есть и другие позиции (постановление Третьего ААС от 11.07.2014, дело № А74-2017/2013).  

Скорее всего, претензии вызовет не тонкость с полномочиями представителя, а налоговый аспект. Так, ИФНС наверняка заинтересует передача полномочий управляющему — ИП на УСН с объектом «доходы».

Единственный участник ООО, он же директор, передал управление ИП на упрощенке, а ИФНС переквалифицировала ГПД по управлению ООО в трудовой договор, с доначислениями НДФЛ, страховых взносов. Выяснилось, что:

• управляющий зарегистрировался как ИП незадолго до подписания договора с ООО (и снялся с регистрации после расторжения);

• иных контрагентов или источников дохода ИП не имел, никаких расходов по управлению не нес;

• вознаграждения выплачивались, как зарплата — ежемесячно, равными суммами, без оценки объемов и эффективности;

• акты составлялись формально, т.е. не содержали количественных показателей и т.п. 

Суд встал на сторону ИФНС (постановление АС Западно-Сибирского округа от 18.05.2021 № Ф04-2264/2021). 

Еще более опасно регистрировать в качестве ИП бывшего генерального директора, который ранее работал в ООО по ТД. Разумеется, если по сути эта сделка маскирует трудовые отношения. С учетом того, что обычно вознаграждения «управляющих» во много раз превышает зарплату штатного работника-гендиректора, доначисления могут быть внушительными (определение ВС от 10.02.2022 № 304-ЭС21-28407 по делу № А46-5115/2021; определение ВС от 25.05.2018 № 303-КГ18-1430 по делу № А73-3767/2017).

Чтобы не возникло подозрений в том, что договор с ИП-управляющим является трудовым и заключен для получения необоснованной налоговой выгоды необходимо: 

• исключить из условий договора все «трудовые» признаки — график, подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, обязанность обеспечить ИП всем необходимым для работы;

• исключить регулярные выплаты, напоминающие зарплату. Выплаты должны зависеть от количественных показателей, от предусмотренного задания и т.д.; 

• оказанные услуги нужно подробно описывать в актах и отчетах: их объем, результат для заказчика и т.п.

Гласный красный флаг: если ИП-управляющий ранее был единоличным исполнительным органом в том же ООО, не следует устанавливать ему слишком крупное вознаграждение. Или же будьте готовы обосновать этот скачок доходов. Например, произошло расширение деятельности, рост оборотов, количество сотрудников и т.п. 

Налоговая реформа свершилась и порядок ведения бизнеса тоже претерпевает изменения. Придется привыкнуть к тому, что в налоговых органах осведомлены о большинстве «схем», которые применяют налогоплательщики для минимизации обязательных платежей. Пришло время продуманного налогового планирования, основанного исключительно на положениях закона. Поручите анализ вашей ситуации налоговым экспертам АКГ «Созидание и Развитие» — мы знаем, как сделать так, чтобы не платить лишнего в бюджет.

Читайте также:

• НДС на УСН с 2025 года: подробный гайд с комментариями экспертов.

• Как гендиректору повышать себе зарплату.

• Погашение кредита за работника: как оформить без рисков.

Вашему бизнесу нужна юридическая помощь?

Помогаем в решении сложных задач!

Запишитесь на консультацию

Оставьте нам немного информации, и мы свяжемся с вами:

Имя^*

E-mail^*

Телефон^*

Отправить

Принимаю оферту и даю согласие на сбор персональных данных и их распространение

Реклама: ООО «Созидание и Развитие», ИНН: 7729407083, erid: 2W5zFGAo6hW