Необходимо ли удерживать НДС с выручки иностранного лица?

Вопрос от читательницы Клерк.Ру Елены (г. Москва)

Приобретаем программное обеспечение на сайте иностранной компании для перепродажи, оплата производиться по корпоративной карте организации. Из первичных документов у нас только счет и лицензионный договор (копии, распечатанные с сайта). Программное обеспечение мы получаем тоже по Интернету. Надо ли удерживать НДС с выручки иностранного лица, попадает ли данная операция под валютный контроль? Спасибо!

Согласно п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ реализация исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин на основании лицензионного договора на территории Российской Федерации не подлежит налогообложению НДС.

В то же время вопрос о применении данной нормы при передаче прав на использование программ для ЭВМ по договорам купли-продажи до настоящего времени не находит однозначного решения.

Для того, чтобы российской организации определить следует ли удерживать НДС с выручки иностранного лица, продающему программные продукты российской организации, которая не будет являться конечным пользователем программ, а будет использовать их для перепродажи, необходимо всесторонне проанализировать не только хозяйственную операцию, но и действующее, пусть не всегда логичное, российское законодательство, касающееся рассматриваемого вопроса.

В частности. По общему правилу лицензионный договор заключается в письменной форме (п. 2 ст. 1235 ГК РФ). Если результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит государственной регистрации, то лицензионный договор, заключенный в отношении такого объекта интеллектуальной собственности, также должен быть зарегистрирован (п. 2 ст. 1232 ГК РФ). При несоблюдении требований об обязательной государственной регистрации лицензионного договора либо при несоблюдении письменной формы договора он является недействительным (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

Однако лицензионные договоры о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных государственной регистрации не подлежат (п. 5 ст. 1262 ГК РФ, п. 38.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).

Таким образом, при наличии лицензионного договора, составленного в письменной форме, передача прав на использование программ для ЭВМ освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость. Из вопроса следует, что у организации отсутствует письменная форма лицензионного договора с иностранным поставщиком программного продукта.

Таким образом, несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора, и, соответственно, лицензиар (иностранная организация) утрачивает право на применение освобождения по НДС согласно п.п. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Следовательно, российской организации следует исполнять обязанности налогового агента по исчислению, удержанию из доходов иностранной фирмы соответствующей суммы НДС и уплате ее в бюджет (п. п. 1 и 2 ст. 161 НК РФ).

Получить персональную консультацию по любому налогу в режиме онлайн очень просто - нужно заполнить специальную форму. Ежедневно будут выбираться два-три наиболее интересных вопроса, ответы на которые вы сможете прочесть в консультациях Татьяны Потаповой.