Вопрос от читательницы Клерк.Ру Елены (г. Москва)
Строительная организация, находящаяся в Москве, открыла обособленное подразделение в г.Владивосток по месту ведения строительных работ-выполняем функции субподрядчика по внутренней отделке объектов.
Рабочих строительных специальностей набираем из ближнего зарубежья. При этом им оплачивается билет от места проживания до Владивостока. Прибыв к месту работы сотрудник принимается на работу на неделю-две недели позже. Например, дата прилета 12.09, а дата приема на работу 27.09. Вахтовый метод не применяется.
Можно ли принять на расходы в налоговом учете стоимость билетов? Или для этого дата вылета и дата приема на работу должны совпадать? Удерживать НДФЛ со стоимости билетов? Облагается стоимость билета страховыми взносами?
Из вопроса следует, что организация привлекает иностранных граждан из стран ближнего зарубежья для работы в РФ, заключая при этом с ними трудовые договоры.
По всей вероятности идет речь о временно пребывающих в РФ иностранных гражданах, то есть о лицах, прибывающих в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получивших миграционную карту, но не имеющих вида на жительство или разрешения на временное проживание (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"). Замечу, что без визы в РФ пребывают граждане большинства стран СНГ (Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Таджикистан, Узбекистан, Украина) (Письмо МИД России от 27.09.2006 N 32253/19).
Согласно п. 2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодателем в соответствии с настоящим Федеральным законом является юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров.
Согласно пункту 8 статьи 18 Закона N 115-ФЗ работодатель пригласивший иностранного гражданина в РФ в целях осуществления трудовой деятельности обязан иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. При этом пп. 1 п. 4.5 ст. 13 Федерального закона N 115-ФЗ предусмотрено, что работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в случае, если иностранные граждане прибыли в РФ в порядке, не требующем получения визы.
В Постановлении ФАС Московского округа от 21.08.2008 N КА-А40/7732-08 по делу N А40-65206/07-75-393 отмечено, что иностранные граждане с момента приглашения являются работниками приглашающей стороны.
В Письме Минфина РФ от 23.07.2009 N 03-03-05/138 разъяснено, что если российская организация привлекает в установленном законодательством РФ порядке иностранных граждан для работы, то на основании срочных трудовых договоров, заключенных с иностранными гражданами, последним могут производиться выплаты в целях возмещения расходов по проезду к месту осуществления работы на территории РФи и обратно к месту постоянного проживания - на территорию иностранного государства. В таком случае затраты по возмещению работнику-иностранцу расходов по переезду к месту работы в РФ и обратно на территорию иностранного государства организация вправе учесть в целях налогообложения прибыли на основании пп. 25 ст. 255 НК РФ как другие виды расходов, произведенных в пользу работника, предусмотренных трудовым договором и (или) коллективным договором.
В соответствии со статьей 210 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 Кодекса.
В пп. 3 ст. 217 НК РФ приведен перечень компенсационных выплат, устанавливаемых законодательством РФ, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления, которые не подлежат НДФЛ (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством). Данный перечень включает в себя, в том числе, компенсационные выплаты, связанные с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей.
Статья 165 ТК РФ предусматривает предоставление работникам, помимо общих гарантий и компенсаций, предусмотренных ТК РФ, гарантий и компенсаций в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами.
Из судебной практики следует (см. Постановление ФАС Московского округа от 21.08.2008 N КА-А40/7732-08 по делу N А40-65206/07-75-393), что к рассматриваемым правоотношениям применима ст. 169 ТК РФ в которой сказано, что при переезде работника по предварительной договоренности с работодателем на работу в другую местность работодатель обязан возместить работнику, в том числе, расходы по его переезду. Поэтому такая компенсационная выплата не облагается НДФЛ на основании п. 3 ст. 217 НК РФ, как связанная с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей (включая переезд на работу в другую местность).
Однако Минфин РФ придерживается иной позиции. По его мнению (см. Письмо от 23.07.2009 N 03-03-05/138) положения ст. 169 ТК РФ применяются в случае, когда работник по согласованию с работодателем переезжает с одного места работы, в котором он выполнял свои трудовые обязанности, на другое место работы.
На момент переезда на работу в другую местность физическое лицо должно состоять в трудовых отношениях с тем же работодателем, по соглашению с которым осуществляется его переезд с одного места работы у данного работодателя на другое место работы, расположенное в другой местности.
В случае же найма нового сотрудника и оплаты проезда до его места работы, указанного в трудовом договоре, а также расходов по обустройству на новом месте жительства применение положений ст. 169 Трудового кодекса является необоснованным. Таким образом, принимая решение о не удержании НДФЛ с компенсационной выплаты, связанной с возмещением стоимости проезда иностранного работника на территорию РФ, нужно быть готовым отстаивать свою точку зрения в суде.
Выплаты иностранным работникам, временно пребывающим в РФ, страховыми взносами не облагаются, так как застрахованными в системе соцобеспечения они не являются (п. 15 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ; п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ).
Получить персональную консультацию Светланы Скобелевой в режиме онлайн очень просто - нужно заполнить специальную форму. Ежедневно будут выбираться несколько наиболее интересных вопросов, ответы на которые вы сможете прочесть на нашем сайте.
Начать дискуссию