Какие налоговые последствия влечет неодобренная сделка

ООО и АО могут совершать крупные сделки только с одобрения общего собрания участников (акционеров) или совета директоров <1>. А что если такое одобрение не получено? Будут ли в этом случае претензии со стороны налоговиков? В частности, могут ли они посчитать неправомерными учет расходов по такой сделке и применение НДС-вычетов?

Напомним, что крупной считается совершаемая не в рамках обычной хозяйственной деятельности сделка (несколько взаимосвязанных сделок) по приобретению или отчуждению имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов организации по данным ее бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (например, продажа ОС, зачет взаимных требований) <2>.

Налоговая инспекция не может оспорить крупную сделку

Неодобрение крупной сделки уполномоченным органом управления организации является основанием для признания этой сделки недействительной <3>.

И в принципе, у налоговых органов есть право обращаться в суд с требованием о признании сделок недействительными <4>, но не в этом случае. Препятствий тому несколько:

• налоговики прямо не поименованы в числе заявителей, которые могут оспаривать неодобренные крупные сделки <5>. Обращаться в суд с указанным заявлением, а также с требованием о применении последствий недействительности сделки может лишь сама компания и ее участники (акционеры) <6>;
• налоговики могут выйти в суд с требованием об оспаривании сделки, только если удовлетворение этого требования повлечет взыскание полученного по сделке в доход государства и поступление в бюджет налогов и сборов <7>. В нашем случае ничего такого не произойдет. Поскольку последствием признания крупной сделки недействительной будет двусторонняя реституция. То есть стороны должны будут вернуть все полученное по сделке друг другу, а не государству <8>. И возврат сторон в первоначальное положение не повлечет каких-либо дополнительных налоговых поступлений в бюджет (разумеется, кроме тех, что связаны с таким возвратом) <9>.

Примечание. Упомянутые в статье судебные решения можно найти: раздел "Судебная практика" системы КонсультантПлюс

Претензии налоговиков из-за отсутствия одобрения неправомерны

Налоговики будут не правы, если, обнаружив отсутствие одобрения крупной сделки, только лишь на этом основании откажут вам в налоговом учете расходов по такой сделке и в вычете НДС. А возразить налоговому инспектору можно следующее:

• до признания неодобренной крупной сделки недействительной по иску самой компании или ее участников (акционеров) сделка считается действительной. Потому и учет расходов по ней, и применение НДС-вычетов (при соблюдении всех предусмотренных Налоговым кодексом требований) правомерны;
• НК РФ не ставит возможность применения НДС-вычетов и учета расходов по сделке в зависимость от соблюдения условий заключения этой сделки, предусмотренных гражданским законодательством <10>. К такому выводу приходили суды, например, при рассмотрении дел об оспаривании налоговых доначислений по незарегистрированным долгосрочным договорам аренды <11>.

* * *

Помните, что крупная сделка в ООО может быть одобрена его уполномоченными органами и после ее совершения <12>.

А чтобы хоть как-то обезопасить себя при заключении договора с контрагентом, для которого такая сделка является крупной, следует запросить у него копии баланса за последний отчетный период и устава. Этих документов часто бывает достаточно, чтобы увидеть, заключена ли сделка контрагентом в рамках его обычной хозяйственной деятельности и какова величина этой сделки по сравнению с его активами.

1. пп. 3, 4 ст. 46 Закона от 08.02.98 N 14-ФЗ (далее - Закон N 14-ФЗ); п. 1 ст. 79 Закона от 26.12.95 N 208-ФЗ (далее - Закон N 208-ФЗ)
2. п. 1 ст. 78 Закона N 208-ФЗ; п. 1 ст. 46 Закона N 14-ФЗ
3. п. 1 ст. 173.1 ГК РФ
4. п. 11 ст. 7 Закона от 21.03.91 N 943-1; Постановление Президиума ВАС от 15.03.2005 N 13885/04
5. Постановление 14 ААС от 23.09.2011 N А13-2955/2011
6. пп. 2, 3 ст. 166, п. 1 ст. 173.1 ГК РФ; п. 5 ст. 46 Закона N 14-ФЗ; п. 6 ст. 79 Закона N 208-ФЗ; п. 36 Постановления Пленума ВАС от 18.11.2003 N 19
7. ст. 6, п. 11 ст. 7 Закона от 21.03.91 N 943-1; п. 6 Постановления Пленума ВАС от 10.04.2008 N 22; ФАС ВСО от 13.03.2013 N А19-12175/2012; ФАС УО от 29.03.2010 N Ф09-1962/10-С3
8. п. 2 ст. 167 ГК РФ
9. п. 1 ст. 167 НК РФ
10. п. 3 ст. 2 ГК РФ; ст. 1, 2, п. 1 ст. 252, п. 1 ст. 172 НК РФ
11. Постановления ФАС МО от 08.10.2008 N КА-А40/8061-08, от 21.01.2008 N КА-А40/10158-07; ФАС СЗО от 11.12.2008 N А56-55188/2007
12. п. 3 ст. 157.1 ГК РФ; п. 20 Постановления Пленума ВС N 90, Пленума ВАС N 14 от 09.12.99

Впервые опубликовано в журнале "Главная книга" N 11, 2014