Можно ли слететь с УСНО, если покупателям выставлены счета-фактуры с НДС

В IV квартале риск расстаться с упрощенкой повышается. Ведь именно сейчас у многих организаций и ИП сумма доходов за текущий год приближается к максимально возможной на УСНО величине (в 2014 г. - 64,02 млн руб. 1). За этим порогом - расставание с УСНО и переход на общий налоговый режим с 01.10.2014, то есть с начала квартала, в котором доходы превысили лимит. В таких условиях каждая тысяча "доходных" рублей на счету.

У организаций и ИП, которые в течение года выставляли своим покупателям счета-фактуры с выделенным НДС, появляется вопрос: учитывать ли эти суммы НДС при подсчете годового дохода в целях сравнения его с лимитом? Бывает, что без такого НДС годовой доход еще укладывается в разрешенный для упрощенки лимит, а вот с ним - уже нет.

Примечание. Напомним: если организация или ИП на упрощенке при продаже товаров (работ, услуг) выставят хотя бы один счет-фактуру с выделенным НДС, то по окончании квартала они должны будут заплатить эту сумму НДС в бюджет и сдать в электронном виде через спецоператора декларацию по НДС 2. Принять к вычету входной НДС по товарам (работам, услугам), реализованным с НДС, нельзя (право на вычет есть только у плательщиков НДС, а упрощенцы таковыми не являются 3). Учесть в расходах уплаченный в бюджет НДС налоговики тоже не позволяют 4.

Два ответа на один вопрос

В НК ясно написано, какие именно доходы за год нужно сравнивать с лимитом 5. Это доходы, которые включаются в налоговую базу по уплачиваемому в связи с применением УСНО налогу:

• полученные во время применения упрощенки 6;
• признаваемые разово при переходе на упрощенку с ОСНО, то есть полученные до перехода на спецрежим авансы, отгрузка в счет которых состоялась уже во время применения упрощенки 7. Тут тоже может быть предъявленный покупателям НДС, если в связи с переходом на УСНО вы цену по договоренности с покупателем не изменили и отгрузили товары по цене с НДС.

Проще говоря, это все те доходы, суммы которых вы должны в 2014 г. показывать в графе 4 "Доходы, учитываемые при исчислении налоговой базы" раздела I книги учета доходов и расходов (КУДиР) 8. А итоговый показатель этой графы за каждый отчетный период - квартал, полугодие, 9 месяцев и год - и нужно сравнивать с лимитом.

Позиции судов и налоговиков по вопросу, должны ли работающие на УСНО включать НДС в эти свои налоговые доходы, уже сформированы.

ПОЗИЦИЯ 1. ВАС давно постановил, что НДС, предъявленный упрощенцем покупателям, в доходы не входит 9. Обоснование: этот НДС не соответствует определению дохода как экономической выгоды, поскольку в полной сумме подлежит перечислению в бюджет 10.

При таком подходе в книге учета доходов и расходов выручку следует показывать без предъявленного покупателю НДС.

ПОЗИЦИЯ 2. В Письмах, изданных уже после названного выше Постановления ВАС, Минфин и налоговики продолжали настаивать на том, что полученный от покупателей НДС следует включать в "упрощенные" доходы и, соответственно, показывать в КУДиР 11. Не изменилась эта позиция и по сей день.

Из авторитетных источников

Косолапов Александр Ильич - Начальник отдела специальных налоговых режимов Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

"В доходы применяющей УСНО организации (ИП), сравниваемые с указанным лимитом 64,02 млн руб., следует включать суммы НДС, предъявленные покупателям и подлежащие уплате в бюджет. Дело в том, что в этих доходах учитываются в числе прочего и доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК 12. А доходами от реализации признается выручка, определяемая исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары, работы, услуги или имущественные права 13. При этом регулирующая УСНО гл. 26.2 НК не предусматривает исключения из выручки предъявленных покупателям сумм НДС."

Такая перспектива, конечно, радует. Но в отношении доходов текущего года проблема включения в них НДС сохраняется.

Учтите, что даже при подходе 2 в доходах следует учитывать не весь НДС, указанный в выставленных счетах-фактурах, а только полученный от покупателя в составе выручки за товары (работы, услуги). Оплатой при этом считается как расчет деньгами, так и погашение задолженности иным способом 14. Поэтому суммы НДС, предъявленного покупателям по поставкам, по которым на конец 2014 г. еще не было оплаты, подлежат уплате в бюджет, но в "упрощенные" доходы не включаются.

Оцениваем возможные последствия

Если последовать позиции 2 и расстаться с упрощенкой, то придется считать налоги по общему налоговому режиму не только за квартал, в котором доходы с НДС превысили лимит, но еще и весь следующий год. Ведь снова перейти на УСНО вы сможете не раньше чем с 2016 г. 15 Кроме того, уход с упрощенки в середине года для тех, кто пользуется пониженным тарифом страховых взносов 16, означает их пересчет по основным тарифам и, соответственно, доплату 17. Пени, правда, платить не придется 18.

И казалось бы, при наличии Постановления ВАС в пользу налогоплательщиков следует остановиться на позиции 1. То есть, если доходы без НДС укладываются в лимит, а с НДС - превышают его, со спокойной душой остаться на упрощенке. Суды обязаны соблюдать единообразие в применении и толковании норм права и следовать выводам ВАС 19. И если инспекция вдруг предъявит претензии, вы все равно оспорите их в суде, а может быть, еще в УФНС на стадии досудебного урегулирования.

Вместе с тем нужно учитывать, что когда инспекция предъявит претензии, то до выигрыша судебного спора будет еще далеко, а сначала будут решения инспекции:

• о доначислениях, пенях 20 и штрафах 21 за неуплату каждого из общережимных налогов за периоды начиная с того квартала, в котором доходы с НДС превысили лимит. Ведь налоговики будут исходить из того, что вы утратили право на упрощенку и после этого должны работать на ОСНО;
• о штрафах за несдачу деклараций по налогам общего режима 22;
• о блокировке банковских счетов из-за несдачи таких деклараций 23.

Как видим, неприятностей может быть предостаточно.

Примечание. Отсутствие сумм НДС в доходах налоговики могут обнаружить уже при камеральной проверке вашей декларации по "упрощенному" налогу за 2014 г.

Конечно, простое соотнесение показателей этой декларации с показателями декларации по НДС за квартал, в котором вы выставили счета-фактуры, не покажет, была ли включена сумма налога в "упрощенные" доходы. Ведь в декларации по НДС указаны не все ваши обороты, а только те, по которым были выставлены счета-фактуры. Но если для камеральной проверки инспекция запросит у банка выписку по вашему счету по всем операциям за год, то увидит, что сумма поступлений на счет не совпадает с указанной в декларации по УСНО величиной доходов, и запросит у вас пояснения о том, какие суммы включены в указанные в декларации доходы.

В ином случае инспекторы обнаружат отсутствие НДС в доходах только при выездной проверке. Напомним, ею могут быть охвачены 3 года, предшествующие году вынесения решения о ее проведении 24.

С другой стороны, ФНС предписывает налоговым органам учитывать в своей работе сложившуюся арбитражную практику, чтобы избегать бесперспективных споров 25, а в случаях, когда разъяснения Минфина не согласуются с решениями ВАС, ориентироваться на последние 26.

Поэтому вы можете направить в вашу ИФНС официальный запрос, сославшись в нем на решение ВАС (если, конечно, не боитесь сразу засветить в инспекции тот факт, что ваши доходы с учетом НДС превышают либо с высокой вероятностью превысят лимит). Вполне возможно, что ИФНС даст положительный для вас ответ.

Вот образец текста такого запроса, а внести его лучше в рекомендуемую ФНС форму 27.

Если же ответ будет не в вашу пользу, пусть ваше руководство решает, что для организации хуже: уйти с упрощенки с начала того квартала, в котором доходы с НДС превысили лимит, или остаться на ней и быть готовыми отбиваться от возможных претензий.

* * *

Наверняка некоторые организации, не желая спорить с налоговиками, в этом году включали предъявленный покупателям НДС в налоговые доходы - показывали его суммы в составе выручки в КУДиР и учитывали в налоговой базе при расчете авансовых платежей. Но вот расстаться из-за этого НДС с упрощенкой уже не готовы, то есть учитывать его в доходах в целях сравнения с лимитом не хотят. Что делать в этом случае? Лучше быть последовательными и из налоговой базы по упрощенке НДС убрать. В годовой декларации нужно будет показать пересчитанные суммы авансовых платежей. Возникшую в результате переплату вы учтете при перечислении налога по итогам 2014 г.

--------------------------------

1. п. 4 ст. 346.13 НК РФ; Приказ Минэкономразвития от 07.11.2013 N 652
2. подп. 1 п. 5 ст. 173, п. 5 ст. 174 НК РФ
3. п. 2 ст. 346.11 НК РФ
4. Письмо Минфина от 21.09.2012 N 03-11-11/280
5. п. 4 ст. 346.13 НК РФ
6. статьи 346.15, 249, 250 НК РФ
7. подп. 1, 3 п. 1 ст. 346.25 НК РФ
8. приложение N 1 к Приказу Минфина от 22.10.2012 N 135н
9. Постановление Президиума ВАС от 01.09.2009 N 17472/08
10. ст. 41 НК РФ
11. Письма Минфина от 21.09.2012 N 03-11-11/280; УФНС по г. Москве от 02.11.2010 N 16-15/115179@
12. п. 4 ст. 346.13, п. 1 ст. 346.15 НК РФ
13. п. 2 ст. 249 НК РФ
14. п. 1 ст. 346.17 НК РФ
15. пп. 1, 7 ст. 346.13 НК РФ
16. п. 8 ч. 1, ч. 3.4 ст. 58 Закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ
17. Письмо Минздравсоцразвития от 24.11.2011 N 5004-19
18. Письмо Минтруда от 05.07.2013 N 17-3/1084
19. ч. 3 ст. 308.8 АПК РФ
20. ст. 75 НК РФ
21. ст. 122 НК РФ
22. п. 1 ст. 119 НК РФ
23. п. 3 ст. 76 НК РФ
24. п. 4 ст. 89 НК РФ
25. Приказ ФНС от 09.02.2011 N ММВ-7-7/147@
26. Письмо ФНС от 26.11.2013 N ГД-4-3/21097
27. приложение N 6 к Административному регламенту, утв. Приказом Минфина от 02.07.2012 N 99н

Впервые опубликовано в журнале "Главная книга" N24, 2014