Резервный фонд является единственным фондом, обязательным к формированию в любом акционером обществе согласно требованиям действующего законодательства. Резервный фонд общества формируется из чистой прибыли путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Однако случается, что при решении вопроса о распределении чистой прибыли акционеры попросту забывают о необходимости направления части прибыли на его формирование. Можно ли исправить ситуацию и принять такое решение на внеочередном собрании акционеров? Об этом пойдет речь в статье.
Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) предусмотрены следующие основные условия формирования резервного фонда в акционерном обществе (ст. 35):
- резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества;
- размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.
Отметим, что в Законе об АО назван единственный источник формирования резервного фонда — чистая прибыль акционерного общества. Иные источники, за счет которых может образовываться резервный фонд общества, действующим законодательством не предусмотрены. Данный вывод подтверждается и судебной практикой[1].
В соответствии с подп. 11 п. 1, п. 2 ст. 48 Закона об АО вопрос о распределении чистой прибыли общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.
Распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам I квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) осуществляется общим собранием акционеров по результатам финансового года. Согласно ст. 47 Закона об АО распределение прибыли должно быть осуществлено на годовом общем собрании акционеров.
При этом действующее законодательство прямо не запрещает принимать решение о распределении прибыли общества на любом ином (внеочередном) общем собрании акционеров. Какая-либо судебная практика по данному вопросу не сформирована.
В связи с этим, не оспаривая полномочий общего собрания акционеров по решению данного вопроса, не могут быть исключены риски оспаривания решения внеочередного общего собрания акционеров о распределении прибыли общества на цели формирования резервного фонда как принятого с нарушением требований п. 1 ст. 47 Закона об АО.
Ввиду отсутствия прямого нормативного регулирования, а также сформировавшейся по данному вопросу судебной практики для всесторонней оценки возможности рассмотрения вопроса о направлении части чистой прибыли на формирование резервного фонда в рамках внеочередного общего собрания акционеров следует оценить риски оспаривания такого решения.
В соответствии с п. 7 ст. 49 Закона об АО акционер вправе обжаловать в суде решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований Закона об АО, иных правовых актов или устава общества, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы. Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”» иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона об АО, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.
Иными словами, в предмет доказывания по такому иску входит в том числе установление факта, что допущенные нарушения ущемляют права и законные интересы акционера, оспаривающего решение.
Однако планируемое к принятию решение внеочередного общего собрания акционеров о направлении части чистой прибыли на формирование резервного фонда не может ущемлять права и законные интересы акционеров, поскольку является обязанностью общества, обусловленной императивным требованием Закона об АО[2].
Приведем еще раз совокупность правовых норм, подтверждающих сделанные выводы:
- формирование резервного фонда путем обязательных ежегодных отчислений до достижения размера, установленного уставом, является обязанностью общества (ст. 35 Закона об АО);
- единственным источником формирования резервного фонда является чистая прибыль (ст. 35 Закона об АО);
- вопрос о распределении чистой прибыли общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (подп. 11 п. 1, п. 2 ст. 48 Закона об АО);
- решение общего собрания акционеров может быть обжаловано акционером только при условии, что таким решением нарушены его права и (или) законные интересы (п. 7 ст. 49 Закона об АО).
Таким образом, исходя из указанных норм, вопрос о направлении части чистой прибыли общества на формирование резервного фонда может быть рассмотрен в рамках внеочередного общего собрания акционеров.
Вероятность успешного оспаривания налоговым органом такого решения общества следует признать минимальной, поскольку решение внеочередного общего собрания акционеров о направлении части чистой прибыли общества на формирование резервного фонда, являясь обязанностью общества, не может ущемлять права и законные интересы акционеров.
[1] См., например, Постановление ФАС Московского округа от 9 октября 2000 г. № КА-А40/4669-00.
[2] Отметим, что анализируемая ситуация не являлась предметом судебного рассмотрения. Судебная практика применительно к данной ситуации носит фрагментарный и косвенный характер, однако в целом подтверждает сделанный вывод: например, согласно Постановлению ФАС Восточно-Сибирского округа от 23 июля 2009 г. по делу № А10-1174/08 акционеру было отказано в удовлетворении исковых требований о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров, поскольку принятое решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям общества и о формировании специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным акциям не нарушает прав акционеров, оспаривающих данное решение.
Начать дискуссию