Учет в строительстве

Комментарий к Постановлению АС ЦО от 15.06.2016 № Ф10-1812/2016 по делу № А09-4587/2015

Одна из самых распространенных претензий налоговых органов – нереальность отраженных в учете сделок. Как следствие – отказ в применении вычетов по НДС и признании расходов в целях налогообложения прибыли. При этом один из аргументов инспекторов состоит в том, что документы от имени контрагентов подписаны неустановленным лицом, что подтверждено результатами почерковедческой экспертизы.
Комментарий к Постановлению АС ЦО от 15.06.2016 № Ф10-1812/2016 по делу № А09-4587/2015
Фото Тимура Громова, Кублог

Одна из самых распространенных претензий налоговых органов – нереальность отраженных в учете сделок. Как следствие – отказ в применении вычетов по НДС и признании расходов в целях налогообложения прибыли. При этом один из аргументов инспекторов состоит в том, что документы от имени контрагентов подписаны неустановленным лицом, что подтверждено результатами почерковедческой экспертизы.

Между тем практика свидетельствует, что наличие такого экспертного заключения еще не означает, что оно будет принято судом в качестве доказательства. Бывает, что арбитры критически оценивают заключение эксперта и встают на сторону налогоплательщика. На какие нюансы следует обратить внимание судей, чтобы добиться отклонения экспертного заключения и отмены решения ИФНС? Чтобы ответить на этот вопрос, обратимся к Постановлению АС ЦО от 15.06.2016 № Ф10-1812/2016 по делу № А09-4587/2015.

В данном случае инспекция отказала застройщику-инвестору в вычете НДС, предъявленного генеральным подрядчиком. Факт выполнения работ по строительству объекта был подтвержден актами по форме КС-2 и справками по форме КС-3, на основании которых генподрядчик выставил налогоплательщику соответствующие счета-фактуры. Выполненные работы были оплачены частично, в бухгалтерском учете в составе кредиторской задолженности числился долг перед генподрядчиком.

Признавая необоснованным включение в состав налоговых вычетов НДС в общем размере свыше 10 млн руб., налоговый орган исходил из того, что:

  • отдельные субподрядчики не располагали достаточными экономическими, материальными, трудовыми ресурсами для выполнения строительных работ;
  • первичные учетные документы и счета-фактуры от имени спорных субподрядных организаций подписаны не руководителями, а иным лицом.

В подтверждение инспекцией было представлено заключение почерковедческой экспертизы.

Однако судьи признали его недопустимым доказательством в связи со следующим. Согласно экспертному заключению исследование представленных материалов было начато 09.10.2014 в 16.00 и окончено 10.10.2014 в 15.00. Таким образом, за один рабочий день эксперт не только изучил представленные на экспертизу документы, но и подготовил заключение о результатах исследования.

Ошибки в датах нет, поскольку в этот же день с заключением эксперта был ознакомлен представитель налогоплательщика, что подтверждается актом от 10.10.2014, в котором указано время составления – 16.10.

Для экспертного исследования было представлено:

  1. 30 договоров, заключенных между шестью юридическими лицами;
  2. 20 товарных накладных, выписанных налогоплательщику двумя юридическими лицами;
  3. 22 справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, составленных четырьмя юридическими лицами;
  4. 22 акта приемки выполненных работ формы КС-2 от имени тех же четырех организаций;
  5. 31 счет-фактура, выставленные шестью юридическими лицами;
  6. документы со свободными и экспериментальными образцами почерка.

Таким образом, эксперту было необходимо исследовать более 150 документов с разнохарактерными подписями (подписями, принадлежащими разным лицам).

Оценив общее количество документов, арбитры пришли к выводу, что провести исследование такого количества документов, составить и изготовить по результатам исследования заключение объемом 67 печатных листов в течение непрерывно 23 часов (с учетом времени для сна и отдыха) невозможно.

Помимо собственного убеждения, арбитры основывались на документе, полученном налогоплательщиком от городской лаборатории судебной экспертизы Минюста. Согласно данному ответу, срок проведения подобной почерковедческой экспертизы всех необходимых первичных финансово-хозяйственных документов составляет от 15 до 30 дней.

Кроме того, налогоплательщик обратил внимание судей на ненадлежащую квалификацию эксперта. В качестве документов, подтверждающих его надлежащую квалификацию, к заключению были приложены копии:

  • диплома об окончании института по специальности «Механизация сельского хозяйства»;
  • свидетельства о повышении квалификации судебных экспертов;
  • сертификата соответствия, удостоверяющего соответствие требованиям системы добровольной сертификации негосударственных судебных экспертов по специальности «Исследование почерка и подписей».

Арбитры признали: документы, подтверждающие получение (а не повышение) квалификации судебного эксперта по исследованию почерка и подписей, в материалах дела отсутствуют.

В результате судьи решили:

  • регламентированные ст. 95 НК РФ порядок назначения экспертизы и права налогоплательщика при ее назначении были нарушены;
  • данные нарушения являются существенными;
  • заключение почерковедческой экспертизы, положенное налоговым органом в обоснование оспариваемого решения, является недопустимым доказательством.

К сведению

Вторым основным аргументом инспекции было отсутствие реальных хозяйственных отношений между генподрядчиком и субподрядчиками. Оценивая данный довод, судьи указали, что налогоплательщик заявил вычеты на основании счетов-фактур реально существующей организации (генподрядчика), которая:

  • осуществляла хозяйственную деятельность, имела обширные коммерческие связи с различными хозяйствующими субъектами;
  • имела свидетельство СРО о допуске к соответствующим видам работ;
  • представляла налоговую и бухгалтерскую отчетность;
  • уплачивала налоги и взносы в бюджет и внебюджетные фонды.

На существенность нарушений, допущенных при проведении экспертного исследования, указал и АС ПО в Постановлении от 20.04.2016 № Ф06-7711/2016 по делу № А65-14926/2015. В документе указано:

  • эксперту на исследование представлены электрографические копии документов;
  • отсутствуют образцы подписей за спорный период;
  • в отношении абсолютного большинства первичных документов почерковедческое исследование не проводилось.

Суд отметил, что результаты почерковедческой экспертизы, свидетельствующие о подписании первичных документов неустановленными лицами, при отсутствии иных доказательств не могут свидетельствовать о том факте, что налогоплательщик знал или должен был знать об этом обстоятельстве. Если налогоплательщик подтверждает реальность произведенных сделок, то в этом случае то обстоятельство, что документы подписаны неустановленными лицами, не является достаточным основанием для отказа в учете расходов для целей налогообложения (Постановление Президиума ВАС РФ от 08.06.2010 № 17684/09).

Налоговым органом в материалы дела не представлены доказательства того, что заявителю должно было быть известно о том, что документы в определенном количестве подписаны не руководителями его контрагентов. На документах, составленных контрагентами, имеются оттиски печатей. Выводы о несоответствии оттиска печатей контрагентов инспекция в оспариваемом решении не делает.

Более подробно о проведении экспертизы высказался Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд (см. Постановление от 29.01.2016 по делу № А65-14926/2015): согласно п. 3 ст. 95 НК РФ почерковедческая экспертиза назначается постановлением должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку. Пунктом 6 этой статьи установлено, что должностное лицо налогового органа, которое вынесло постановление о назначении экспертизы, обязано ознакомить с этим постановлением проверяемое лицо и разъяснить его права, о чем составляется протокол. Однако ни в акте налоговой проверки, ни в решении не содержится указания на принятое постановление о назначении экспертизы и привлечении эксперта на договорной основе. Порядок получения сведений, отраженных в справке не соответствует условиям ст. 96 НК РФ при привлечении специалиста.

В соответствии с требованиями ст. 10 Федерального закона от 31.05.2001 № 73‑ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» и Методикой проведения почерковедческих экспертиз, разработанной Российским Федеральным центром судебной экспертизы при Министерстве юстиции, для подобной экспертизы представляются свободные, условно-свободные и экспериментальные образцы почерка и подписей, сопоставимые по времени изготовления с исследуемыми.

Однако в данном случае невозможно определить, какие именно образцы были исследованы при проведении почерковедческой экспертизы. Следовательно, проведение экспертизы на основании подобных образцов подписей не соответствует требованиям названных документов.

Аналогичные выводы содержатся в постановлениях ФАС ПО от 23.07.2013 по делу № А06-6647/2012, от 28.02.2013 по делу № А57-8621/2012, от 26.07.2012 по делу № А65-23001/2011, от 08.11.2011 по делу № А12-24521/2010, от 12.04.2011 по делу № А55-13419/2010 и др.

Суд обратил внимание на то, что выводы экспертов носят вероятностный характер, что не позволяет в полной мере говорить о том, что подписи на документах контрагентов были сделаны не руководителями, а какими‑то иными неустановленными лицами.

Решить вопрос в категорической форме невозможно, поскольку эксперту на исследование представлены электрографические копии документов, отсутствуют образцы подписей за спорный период.

Кроме того, почерковедческое исследование проведено в отношении 8 счетов-фактур и 9 накладных и актов выполненных работ, в то время как от спорных контрагентов было оформлено 28 счетов-фактур, 28 накладных, 25 актов выполненных работ. Таким образом, в отношении абсолютного большинства первичных документов почерковедческого исследования не проводилось.

Подведем итог. Налогоплательщику следует помнить, что заключение эксперта исследуется и оценивается судом наряду с другими доказательствами по делу. Правовой статус заключения экспертизы определен законом в качестве доказательства, которое не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и в силу ст. 71 АПК РФ подлежит оценке судом наравне с другими представленными доказательствами. Рассмотренные нами дела по налоговым спорам показывают, какие аргументы может использовать налогоплательщик, чтобы доказать наличие существенных нарушений, допущенных при проведении экспертного исследования. 

Этот материал доступен бесплатно только авторизованным пользователям

Войдите через соцсети
или

Регистрируясь, я соглашаюсь с условиями пользовательского соглашения и обработкой персональных данных

Комментарии

1
  • Роман
    Спасибо за статью!