Когда не нужно восстанавливать НДС

Если товары или основные средства организация в принципе перестает использовать

С 2006 года в Налоговом кодексе закреплена обязанность восстанавливать зачтенный НДС в тех ситуациях, по которым раньше были споры. К примеру, при переходе на «упрощенку» или ЕНВД, при передаче имущества в уставный капитал. Но, несмотря на то, что перечень таких ситуаций в кодексе закрытый, чиновники пытаются его расширить.

Вера Самохина, эксперт «УНП»

После того как Федеральный закон от 22.07.05 № 119-ФЗ внес изменения в Налоговый кодекс и определил случаи, когда ранее зачтенный НДС необходимо восстанавливать, казалось бы, споры по этому вопросу закончились. Теперь кодекс содержит закрытый перечень случаев, в них и нужно пересчитывать НДС. Однако чиновники продолжают настаивать на своей прежней позиции - налог восстанавливается во всех случаях, когда товары или основные средства не будут использоваться в операциях, облагаемых НДС. К примеру, Минфин в письме от 06.05.06 № 03-03-04/1/421 заявил, что «выбытие товаров в связи с пожаром объектом налогообложения НДС не является». В связи с этим НДС, ранее принятый к вычету по таким товарам, нужно восстановить*. Разберемся, насколько законны такие требования и что можно им противопоставить.

Начнем с того, что применять вычет по НДС организация может при соблюдении трех условий. Товары, работы, услуги предназначены для операций, являющихся объектом обложения НДС (п. 2 ст. 171 НК РФ). Эти товары, работы, услуги приняты на учет и сопровождаются правильно оформленным счетом-фактурой (п. 1 ст. 172 НК РФ). Ситуации, когда ранее принятый к вычету НДС нужно пересчитывать и уплачивать в бюджет, перечислены в Налоговом кодексе.

Напомним, какие наиболее часто встречающиеся случаи восстановления НДС добавил в Налоговый кодекс (п. 3 ст. 170) закон № 119-ФЗ:

- передача имущества в уставный капитал;

- использование товаров в не облагаемых НДС операциях;

- организация переходит на упрощенную систему или товары используются в деятельности, переведенной на ЕНВД;

- местом реализации товаров не признается территория РФ.

При этом среди ситуаций, когда налог на добавленную стоимость восстанавливается к уплате в бюджет, в кодексе не указаны ни порча товаров, ни ликвидация основных средств, ни хищение имущества, ни возврат бракованных товаров. Можно ли считать, что в подобных случаях происходит использование товаров в не облагаемых НДС операциях (в таком случае налог восстанавливается)? Нет, поскольку товары (или основные средства) перестают использоваться вообще. Следовательно, в таких ситуациях ранее принятый к вычету налог трогать не нужно.

Мы считаем, что у компании есть шансы доказать эту позицию в суде, учитывая изменения в Налоговом кодексе и сложившуюся ранее судебную практику. Поддерживая налогоплательщиков, Президиум Высшего арбитражного суда заявлял о том, что в Налоговом кодексе должны быть нормы, обязывающие налогоплательщика восстанавливать ранее принятый к вычету НДС в конкретной ситуации (постановления Президиума ВАС РФ от 11.11.03 № 7473/03, от 26.10.04 № 15703/03). К этому аргументу добавился еще один весомый довод: в Налоговом кодексе сейчас закреплены не единичные случаи восстановления НДС, как раньше (например, при получении освобождения по статье 145 НК РФ), а их перечень. Причем этот перечень закрытый (см. таблицу). Значит, во всех остальных случаях, когда изначально организация правомерно использовала вычет, отказываться от него не нужно.