Как исключить риск переквалификации договора на оказание услуг предпринимателем в трудовой договор

Организации все чаще и чаще заключают договоры на оказание услуг с ИП, а последнее время в тренде и договоры с самозанятыми. Как показывает практика, стоимость услуг предпринимателей и самозанятых ниже, чем аналогичные услуги у организаций. Но у этой медали есть две стороны.

С одной стороны, компания снижает расходы на оплату НДФЛ и социальных взносов, а с другой стороны налоговики, пристально контролирующие схемы уклонений от налогов, в каждом договоре пытаются усмотреть признаки фиктивности и минимизации налогов организаций.

Проблема и пример

При оказании услуг ИП и самозанятыми организациям у последних существует риск переквалификации данных услуг налоговиками в трудовые отношения. В частности, такой вывод сделал в своем Определении № 302-КГ17-382 от 27.02.2017 г. Верховный суд РФ.

Суд исходил из того, что услуги ИП, которые носят не разовый, а систематический характер по договорам возмездного оказания услуг являются осуществлением ИП трудовой деятельности в качестве наемного работника, т.е. фактически имеют место сложившиеся трудовые отношения, а данная деятельность направлена на получение необоснованной налоговой выгоды путем уклонения от обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению сумм НДФЛ.

Речь сейчас пойдет о нюансах при составлении договоров с предпринимателями, которые налоговики могут попытаться переквалифицировать в трудовые взаимоотношения. Первоочередными причинами возможной переквалификации услуг в трудовой договор являются огрехи и ляпы при составлении договора оказания услуг.

Причины переквалификации гражданско-правового договора в трудовой договор

Самые основные из них следующие:

• если новообразованный предприниматель — бывший сотрудник компании, в которой он раньше работал. Причем оказывать услуги своему бывшему работодателю в данном статусе предприниматель начинает практически сразу же после увольнения. Этот момент в принципе носит характер минимизации налогов, и рассматриваться он должен уже в ключе построения схемы уклонения от уплаты налогов;
• заключенный договор между организацией и предпринимателем направлен на обеспечение деятельности общества в соответствии с его основным видом деятельности. При этом необходимо оценивать количество сотрудников в штате организации. Риск существует как в том случае, если в штате организации трудоустроен только один сотрудник (директор), так и в случае, если в штате организации существует сотрудник, выполняющий аналогичные должностные обязанности, что и привлеченный предприниматель;
• если оплаты за выполнение работ предпринимателю происходят в даты, в которые в организации происходит выплата заработной платы штатным сотрудникам;
• если оплаты носят фиксированный характер и не зависят от результатов или объемов работы;
• если доходом предпринимателя являются в основном суммы доходов, полученных от одной организации;
• если в договоре предусмотрена обязанность составлять отчеты о проделанной работе на ежедневной / еженедельной основе;
• если договором не предусмотрено принятие организацией — заказчиком выполненных работ / оказанных услуг актом выполненных работ;
• если в договоре предусмотрено ежедневное нахождение предпринимателя на рабочем месте в установленные часы;
• если договором определены правила соблюдения трудового распорядка;
• если в договоре предусмотрена дисциплинарная ответственность;
• и наконец, если договором предусмотрено время отпуска.

Плюс дополнительным риском переквалификации при проверке подобных взаимоотношений у организации является тот факт, что предприниматель прекращает свой статус, как только перестает осуществлять услуги в пользу организации.

Как налоговики узнают о расчетах с предпринимателями и инициируют проверку, по результатам которой договор может быть переквалифицирован?

Во-первых, получив информацию от трудовой инспекции, которая по тем или иным причинам проверяла организацию.

Во-вторых, имея информационный доступ ко всем расчетным счетам организаций и предпринимателей, ИФНС сама сможет обратить внимание на перечисление одинаковых сумм в одни и те же даты на протяжении ряда периодов в пользу физических лиц.

В-третьих, если действительно имело место использование схемы с предпринимателями, и они сами обратились в надзорные органы по причине вынуждения организации использовать ими данный статус при работе с компанией, уклоняясь от заключения трудового договора с физлицом.

Для организации последствия переквалификации договора оказания услуг в трудовой довольно-таки плачевные.

• В первую очередь, проверяющие начислят НДФЛ исходя из суммы дохода, полученного предпринимателем. Далее будут начислены пени и штрафы за несвоевременную уплату налога, а также штрафы за несвоевременно сданную отчётность.
• Во-вторых, организации также доначислят страховые взносы. Здесь теоретически возможны два варианта доначисления. Либо организации доначислят только взносы на обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности, принимая во внимание, что предприниматель является самостоятельным плательщиком страховых взносов. Либо начислят все страховые взносы организации, не принимая факт уплаты предпринимателем страховых взносов. Если же произойдет переквалификация договора с самозанятым, то однозначно будет доначисление всех страховых выплат.
• В-третьих, организация может быть привлечена к административной ответственности по п. 4 ст. 5.27 КоАП на сумму от 50 до 100 тысяч рублей, а должностное лицо на сумму от 10 до 20 тысяч рублей.