Краткий обзор письма года от налоговиков: к чему готовиться бизнесу

11 марта 2021 года на сайте ФНС было опубликовано долгожданное Письмо ФНС РФ «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации».

Полгода все обсуждали проект Письма, а также возможность налоговой реконструкции по делам о необоснованной налоговой выгоде, и, в частности, по проблемным контрагентам.

В окончательном варианте Письма налоговая реконструкция есть. Однако так ли все радужно? И что нового, кроме реконструкции, несет в себе Письмо? Разберем в коротких тезисах.

Ранее, с августа 2017 года и по настоящий момент, ФНС по ст. 54.1. НК РФ отказывала всем, кто замешан в сделках с техническими контрагентами, в расходах и вычетах и привлекала к ответственности в виде штрафа 40%.

Сейчас Письмо предлагает новые подходы к классификации ситуаций, связанных со ст. 54.1 НК РФ:

1. Ситуации по ст. 54.1 НК РФ с точки зрения субъективной стороны (формы вины налогоплательщика в виде умысла или неосторожности) и последствий разделены на 4 категории:

знал, соучаствовал в организации технических контрагентов, деньги возвращались налогоплательщику (форма вины — умысел, ответственность в виде штрафа 40% от доначисленных сумм);
знал о наличии технического контрагента на стороне поставщика (исполнителя), но относился к этому безразлично (форма вины — умысел, ответственность в виде штрафа 40% от доначисленных сумм);
не знал о наличии технического контрагента, но должен был знать, если бы проявил коммерческую осмотрительность (форма вины — неосторожность, ответственность в виде штрафа 20% от доначисленных сумм );
не знал и не должен был знать (вина отсутствует, налогоплательщик освобождается от ответственности).

2. Оценка субъективной стороны (формы вины налогоплательщика) играет решающую роль при решении вопроса о возможности реконструкции, о размере штрафа (20% или 40%), применении смягчающих обстоятельств и далее — для решения вопроса о привлечении к уголовной ответственности.

3. Большая часть Письма посвящена борьбе с техническими компаниями, хотя в нем перечислены и иные случаи налоговых злоупотреблений.

4. Введены новые термины: «техническая компания» и «коммерческая осмотрительность» (вместо привычной «должной осмотрительности»).

5. Вводится презумпция знания о том, что контрагент технический, и бремя доказывания обратного возлагается на налогоплательщика.

6. Оценивания намерения налогоплательщика, налоговые органы проводят несколько тестов, исследуя операции и фактические обстоятельства:

тест на реальность операции;
тест на сторону — исполнение обязательства надлежащим лицом;
тест на соответствие существа форме;
тест на наличие деловой цели.

7. Если операции не реальны, остальные тесты не проводятся, налог на прибыль и НДС доначисляются в полном объеме, реконструкция не производится, ответственность в виде штрафа — 40%.

8. Для проведения реконструкции налогоплательщик должен раскрыть реального поставщика (исполнителя), сумма расходов и вычетов производится исходя из параметров реального исполнения, отраженного в документах реального поставщика (исполнителя).

Поэтому реконструкцию удастся провести далеко не во всех случаях.

9. Ситуации, когда налогоплательщик не знал и не должен был знать о том, что контрагент является технической компанией, касаются сделок на незначительную сумму, сделок ординарных, направленных на пополнение запасов, для которых чрезмерный комплаенс не оправдан.