Денис Черкасов – юрист, адвокат, партнер Арбитраж.ру. Он – один из авторов большой аналитики «Споры о взыскании финансовых потерь (убытков) по НДС с контрагентов». Мы почитали и решили задать несколько важных для бизнеса вопросов.
– Почему НДС традиционно считается одним из самых сложных налогов и делает ли это и судебную практику по НДС более сложной?
Многие сходятся во мнении, что НДС – один из самых сложных налогов, как с точки зрения его регулирования и исчисления, так и с точки зрения администрирования. Действительно, практика применения НДС вызывает многочисленные споры.
С одной стороны, это связано с тем, что нормы Налогового кодекса, регулирующие НДС, многочисленны и трудны для восприятия бизнесом. С другой стороны, бизнес в лице недобросовестных налогоплательщиков использует различные схемы минимизации или ухода от налогообложения НДС. Отсюда мы наблюдаем постоянное совершенствование системы администрирования НДС.
– Что чаще всего становится причиной налоговых споров по НДС и с чего компании начать, чтобы грамотно построить свою защиту?
Чаще всего споры с налоговой происходят именно из-за НДС, в частности, о правильности его исчисления, применения налоговых вычетов, возмещения (возврата, зачета). Причины спора могут быть:
- в квалификации операции как подлежащей или не подлежащей налогообложению НДС;
- в правильности или неправильности использования льгот по НДС.
Самые популярные претензии налоговиков – использование «техничек» и спецрежимов для получения необоснованной налоговой выгоды по НДС.
Чтобы защититься, надо строить в компании грамотную систему налогового комплаенса и проверки контрагентов. Тогда рисков будет меньше.
– Не первый год налоговики советуют компаниям налоговую оговорку. Есть ли какая-то статистика, кто на самом деле ее применяет и как это влияет на отношения с контрагентами?
Официальной статистики нет. Но недавно специалисты юридической фирмы Арбитраж.ру подготовили аналитику по применению арбитражными судами налоговой оговорки и взысканию налоговых убытков.
Скачать аналитику можно тут.
Выводы показывают, что шансов переложить налоговые доначисления по НДС из-за проблемного контрагента на последнего, когда в договоре с ним есть налоговая оговорка, больше, чем когда её нет в договоре.
Это с одной стороны. С другой, при применении налоговой оговорки на практике могут возникать проблемы.
Дело в том, что налоговая оговорка оказывает влияние на хозяйственный оборот и отношения с контрагентами как минимум через три аспекта:
- раскрытие налоговой тайны;
- отказ от заключения договора без условий о налоговой оговорки;
- перераспределение финансов при взыскание налоговых убытков.
Но несмотря на это, налоговую оговорку все равно применяют в бизнесе. В основном, речь про участников отраслевых проектов. Например, АПК, клининг и грузовые перевозки. Но актуальной налоговая оговорка является, например, и для крупных заказчиков в строительной сфере, где высокие налоговые риски, в связи с привлечением большого количества подрядчиков и субподрядчиков.
Налоговая оговорка – одна из самых «болезненных» тем для бизнеса. На «Клерке» об этом много раз писали.
– На волне последних событий некоторые компании уже начинают интересоваться: как быть с договорами, заключенными с предпринимателями из новых субъектов РФ, если эти договоры были заключены до включения субъектов в состав РФ?
Прежде всего: договоры сохраняют свое действие. Но в связи с интеграцией новых субъектов в состав РФ сторонам необходимо будет в определенный период времени привести свои договоры в соответствие с законодательством РФ. Для этого они могут заключить дополнительные соглашения, которыми урегулируют вопросы, связанные с изменением реквизитов и применимого права.
А вот относительно определения налоговых обязательств по НДС есть особенности.
Так, российское налоговое законодательство будет применяться к компаниям, находящимся на территории новых субъектов, с 1 января 2023 г. Но если компания будет зарегистрирована в ЕГРЮЛ до 01.01.2023 г., то к ней будет применяться российское налоговое законодательство с момента такой регистрации.
То есть, компании из новых субъектов, зарегистрированные с момента присоединения и до 01.01.2023 г. применяют российское законодательство с момента регистрации в ЕГРЮЛ.
Компании из новых субъектов, продолжая деятельность после присоединения и до момента применения к ней российского налогового законодательства, являются плательщиками налога с оборота. Это необходимо учитывать российским компаниям – плательщикам НДС.
– Какие могут быть подводные камни, если компания решится применить налоговую оговорку? Приведите, пожалуйста, несколько практических примеров.
Во многом риски зависят от формулировки налоговой оговорки в договоре и фактических обстоятельств дела. В практике встречается не мало примеров, в которых компания преждевременно обращалась к контрагенту за взысканием налоговых убытков.
Например, доплатив налог на основании информационного письма налоговой, без мероприятий налогового контроля, компания обращалась в суд за взысканием с контрагента доплаченного налога, считая его виноватым в своих финансовых потерях. Однако формулировка налоговой оговорки в договоре предполагала, что контрагент отвечает за доначисления только по результатам налоговой проверки. В таких делах истцы терпят неудачу в суде.
Другой риск заключается в том, что на момент судебного спора о взыскании с партнера налоговых потерь последний уже может являться фактически недействующим или его финансовое состояние не позволит рассчитывать на получение компенсации налоговых убытков.
Вот статистика по взысканию убытков с налоговой оговоркой и без нее:
– Можете ли вы выделить в обзоре судебной практики самые скандальные и громкие дела?
Обращает на себя внимание дело Таймырской топливной компании (№ А33-3832/2019).
В этом деле Верховный Суд отменил нижестоящие судебные акты, которыми во взыскании налоговых убытков было отказано.
То есть на сегодняшний день принципиальная возможность взыскания налоговых убытков с контрагента подтверждена позицией высшей инстанции и будет восприниматься как ориентир нижестоящими судами.
Еще можно выделить спор по делу № А60-61052/2020 на весьма крупную сумму. Здесь в акте налоговой проверке инспекция предложила к доначислению НДС и налог на прибыль в размере более 180 млн рублей.
Покупатель, расценив доначисление налогов как убытки, причиненные нарушением заверения продавцом, обратился в суд. Однако в суде покупатель потерпел неудачу.
Этот кейс показывает, насколько важным для бизнеса может оказаться невозможность реализации механизма компенсации налоговых убытков.
– Есть ли в этой судебной практике новые тенденции, которых не было раньше?
Сейчас формируется практика взыскания налоговых убытков, несмотря на существование более раннего подхода о том, что правила об убытках не применимы к налоговым правоотношениям.
Суды применяют конструкции налоговых оговорок, предусмотренных договором, и удовлетворяют требования. Но для этого необходимо, чтобы налоговая оговорка была правильно сформулирована и обстоятельства спора позволяли ее применить.
Кроме того, появляются дела, в которых истцы формируют требования на основании подхода, заложенного в деле Таймырской топливной компании, о взыскании налоговых убытков с контрагента даже при отсутствии налоговой оговорки.
Начать дискуссию