Финансовые вложения под ударом

Дмитрий Васильев, главный бухгалтер Фонда ИФРУ

В ряде случаев для юридического лица выгоднее заключить договор займа с другой организацией, чем вступать в отношения с банком: для передающей фирмы выгода состоит в том, что она сама диктует условия договора и устанавливает процент по займу, а принимающей компании в этой ситуации не нужно собирать многочисленные справки, которые обычно требует банк при выдаче кредита. В данном случае заключается не кредитный договор, а договор займа.

По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 807 ГК). Особенностью договора займа является то, что он начинает действовать с момента поступления денежных средств в распоряжение заемщика.

Нужно отметить, что для компании-заимодавца закон не предусматривает каких-либо ограничений по сумме выданных денег. Однако есть опасность, что заемщик просрочит выплату долга либо просто не вернет деньги. Для того чтобы подстраховаться на этот случай, нужно еще до составления договора займа уточнить некоторые моменты. Во-первых, следует проверить полномочия лица, заключающего сделку от имени фирмы-заемщика. Для этого достаточно получить свежую выписку из ЕГРЮЛ. Во-вторых, нужно выяснить, вправе ли должностное лицо заключать такую сделку или для ее осуществления требуется разрешение совета директоров, правления или собрания учредителей. Иначе впоследствии сделка может быть признана недействительной как налоговыми, так и судебными органами.

В договоре займа следует предусмотреть моменты, которые будут служить подстраховкой от возможных проблем с возвратом долга. Необходимо указать процентную ставку по выданному займу и даты, когда заемщик должен перечислять проценты. Также в договоре часто прописывают условия выплаты неустойки при несвоевременном возврате денег. Желательно при заключении сделки предусмотреть поручительство третьих лиц, которые будут нести солидарную либо субсидиарную ответственность в случае невозврата кредита заемщиком.

Включая в договор займа пункт о выплате неустойки, нужно оценить платежеспособность контрагента и шансы на возвращение долга. Допустим, заемщик не способен расплатиться с кредитором. Заимодавец не получил обратно своих денег. Тем не менее если договором предусмотрена уплата неустойки в виде определенного процента от суммы кредита, то в этом случае компании-заимодавцу придется исчислить и заплатить налог на прибыль с суммы неустойки, несмотря на то, что она фактически и не получала такого дохода.

Чтобы отодвинуть уплату налога на прибыль с виртуального дохода в случае невозврата долга в указанный срок, договор займа можно пролонгировать. Это делается путем составления дополнительного двустороннего соглашения.

Еще один способ избежать уплаты налога на прибыль с неустойки заключается в том, что в договор займа просто не включают пункт о штрафах и санкциях за нарушение обязательств. Законодатель не дает организации-кредитору права в одностороннем порядке начислить пени своему должнику. Согласно статье 317 Налогового кодекса, при определении внереализационных доходов в виде штрафов, пеней или иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба налогоплательщики, учитывающие доходы по методу начисления, отражают причитающиеся суммы в соответствии с условиями договора. Если же условиями договора не установлен размер штрафных санкций или возмещения убытков, у кредитора не возникает обязанности по начислению внереализационных доходов по сумме неустойки.

При взыскании долга в судебном порядке уплатить налог с этого внереализационного дохода фирме-заимодавцу нужно будет на основании судебного решения, вступившего в законную силу. Следует отметить, что арбитры не всегда соглашаются с размерами заявленных требований к ответчикам, даже если истец-заимодавец приведет и подробный расчет, и обоснование. Согласно статье 333 Гражданского кодекса, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить ее размер. Например, в постановлении Арбитражного суда г. Москвы от 9 августа 2006 г. № А40-40275/06-8-275 рассматривается такая ситуация. С суммы долга, равной 9302,44 доллара, истец-заимодавец потребовал неустойку в размере 1 927 497,62 доллара. Суд указал, что такая сумма штрафа явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств и сумме основной задолженности, и снизил ее до 60 000 долларов.

В некоторых случаях выгоднее продать дебиторскую задолженность. Обычно эта операция оформляется договором цессии. В соответствии с данным договором, происходит уступка права требования: кредитор (цедент) передает долг третьему лицу (цессионарию). Согласие должника при этом не требуется (ст. 382 ГК). Договор должен быть возмездным, чтобы налоговики не расценили сделку как дарение. Так что фактически происходит продажа долга.

Как правило, реализация «дебиторки» происходит с убытком. Организация получит денег меньше, чем одалживала. В этом случае она вправе уменьшить прибыль на сумму убытка в следующем порядке: 50 процентов от суммы убытка подлежат включению в состав внереализационных расходов на дату уступки права требования, а оставшиеся 50 процентов учитывают в составе внереализационных расходов по истечении 45 дней с даты уступки права требования (п. 2 ст. 279 НК).

Если же происходит продажа «свежего» долга до наступления срока его оплаты и по цене, равной сумме «дебиторки», то у организации также возникает убыток, который уменьшит базу по прибыли в составе внереализационных расходов. При этом величина убытка равна сумме «недополученных» процентов по данному договору займа — за период от даты уступки права требования до даты платежа, предусмотренного договором (п. 1 ст. 279 НК).

Гражданский кодекс дает следующее определение прощения долга — это освобождение должника от лежащих на нем обязанностей (ст. 415 ГК). Однако велика вероятность, что такая операция будет квалифицирована налоговиками как дарение. Но дарение между коммерческими организациями на сумму более чем 500 рублей недопустимо (п. 4 ст. 575 ГК). Значит, такая сделка может быть признана недействительной. Впрочем, можно попытаться отстоять свои права, опираясь на информационное письмо ВАС от 21 декабря 2005 г. № 104. В нем судьи выразили следующую правовую позицию: «Прощение долга признается дарением только в случае, если будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара».

Если долг соответствует понятию «безнадежный», то его сумму можно отнести на внереализационные расходы (подп. 2 п. 2 ст. 265). Безнадежными долгами (долгами, не реальными к взысканию) Налоговый кодекс признает те долги, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те, по которым обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации (п. 2 ст. 266 НК). Другой выход — не составлять никакого договора, фиксирующего факт прощения долга, а просто уведомить должника, который самостоятельно начислит налоги.