Вопрос: О налоге на прибыль при выплате иностранной организации - резиденту Индии доходов по соглашению об управлении финансированием.
Ответ: В связи с обращением от 30.03.2023 Департамент налоговой политики сообщает следующее.
В обращении указывается, что ПАО (далее - Общество) планирует заключить с иностранной организацией - резидентом Индии (далее - иностранная организация) соглашение об управлении финансированием (далее - соглашение о финансировании). По условиям соглашения о финансировании иностранная компания осуществляет финансирование участия другой стороны - российской организации в соглашении о сервисных рисках. Заключение (исполнение) указанных соглашений регламентируется Федеральным законом от 01.04.2022 N 75-ФЗ "О соглашениях, заключаемых при осуществлении геологического изучения, разведки и добычи углеводородного сырья, и о внесении изменения в Закон Российской Федерации "О недрах" (далее - Закон N 75-ФЗ).
Закон N 75-ФЗ предусматривает заключение соглашений двух видов:
1) соглашение о сервисных рисках при осуществлении деятельности по разработке (далее - соглашение о рисках), сторонами которого являются:
- пользователь недр;
- оператор;
2) соглашение об управлении финансированием участия в соглашении о сервисных рисках, сторонами которого являются:
- сторона соглашения (в рассматриваемом случае - иностранная организация);
- управляющий товарищ - оператор в соглашении о рисках.
Цель заключения данных соглашений, предусмотренная статьей 1 Закона N 75-ФЗ, - создание правовых условий для привлечения инвестиций в сферу геологического изучения, разведки и добычи углеводородного сырья, а также реализации инвестиционных проектов на основе совместной деятельности.
Суть соглашений заключается в том, что стороны данных соглашений несут совместные расходы (риски) на поиск (добычу) полезных ископаемых, в частности нефти, газа, газового конденсата.
Добытые полезные ископаемые (доходы от их реализации) стороны соглашений распределяют между собой. Добытые полезные ископаемые, которые подлежат распределению, Закон N 75-ФЗ разделяет на две составляющие части:
- компенсационная часть - часть общего количества добытых полезных ископаемых, стоимость которой, определяемая в соответствии с соглашением о рисках, должна быть учтена для покрытия понесенных сторонами соглашения расходов;
- доходная часть - часть полезных ископаемых, оставшаяся после определения компенсационной части полезных ископаемых.
В соответствии с пунктом 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации.
Согласно пункту 3 статьи 247 Кодекса для иностранных организаций, не имеющих в Российской Федерации постоянного представительства, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со статьей 309 Кодекса.
В отношении налогообложения (квалификации) доходов иностранной организации в виде стоимости доходной части и стоимости компенсационной части добытых полезных ископаемых отмечаем следующее.
В соответствии с подпунктом 9.3 пункта 1 статьи 309 Кодекса доходы, указанные в пунктах 30 и 31 части второй статьи 250 Кодекса, выплаченные в пользу иностранной организации - участника соглашения о рисках или соглашения о финансировании, признаются доходами иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом на прибыль организаций.
Согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 309 Кодекса к доходам от источников в Российской Федерации относятся также иные аналогичные доходы. Аналогичность доходов заключается в том, что они относятся к доходам от источников в Российской Федерации, не связанным с деятельностью через постоянное представительство, за исключением доходов, прямо указанных в пункте 2 статьи 309 Кодекса, как не относящихся к доходам от источников в Российской Федерации.
При этом в силу норм статьи 7 Кодекса при налогообложении дохода, выплачиваемого иностранной организации, следует учитывать положения Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Индия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 25.03.1997 (далее - Соглашение с Индией) при условии представления последней подтверждающих документов, предусмотренных статьей 312 Кодекса.
В соответствии со статьей 6 "Доходы от недвижимого имущества" Соглашения с Индией доходы, получаемые резидентом одного Договаривающегося государства от недвижимого имущества (включая доход от сельского или лесного хозяйства), находящегося в другом Договаривающемся государстве, могут также облагаться налогом в этом другом Государстве.
Термин "недвижимое имущество" имеет то значение, которое оно имеет по законодательству Договаривающегося государства, в котором находится такое имущество. Термин "недвижимое имущество" в любом случае включает имущество, вспомогательное по отношению к недвижимому имуществу, скот и оборудование, используемые в сельском и лесном хозяйстве, права, к которым применяются положения законодательства, касающегося земельной собственности, узуфрукт недвижимого имущества и права на переменные или фиксированные платежи, выплачиваемые в качестве компенсации за разработку или право на разработку минеральных запасов, источников и других природных ресурсов. Положения данной статьи применяются к доходам, получаемым от прямого использования, сдачи в аренду или использования в любой другой форме недвижимого имущества.
Определение понятия "недвижимое имущество" дается в статье 130 Гражданского кодекса Российской Федерации. К данной категории относятся земельные участки, участки недр, здания, строения, сооружения, объекты незавершенного строительства и прочее имущество, прочно связанное с землей, то есть перемещение которого невозможно без причинения несоразмерного ущерба.
Таким образом, доходы, получаемые иностранной организацией по соглашению о финансировании в виде стоимости доходной части и стоимости компенсационной части добытых полезных ископаемых в целях применения Соглашения с Индией, относятся к доходам от недвижимого имущества (участков недр, на которых ведутся поиск и (или) добыча углеводородного сырья), находящегося на территории Российской Федерации, и подлежат налогообложению в Российской Федерации по ставке, установленной пунктом 1 статьи 284 Кодекса.
Вместе с тем признание деятельности иностранной организации в связи с заключением соглашения о финансировании в качестве приводящей к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации определяется на основе критериев образования постоянного представительства, установленных в статье 306 Кодекса и статье 5 Соглашения с Индией, с учетом выполняемых в Российской Федерации функций, используемых активов и принимаемых экономических (коммерческих) рисков.
Настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Директор Департамента
Д.В.ВОЛКОВ
16.02.2024