Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2023 года.
Полный текст постановления изготовлен 20 сентября 2023 года.
Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:
председательствующего судьи: Н.В. Меркуловой
судей: А.И. Михайловой, Е.П. Филимоновой
при участии:
от закрытого акционерного общества научно-производственная компания "Геотехнология": Борискин В.В., представитель по доверенности от 09.02.2023 N ГТД/11/23;
от Управления Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю: Шимановская А.Л., представитель по доверенности от 22.12.2023 N 24-33/32932;
от третьего лица: Федеральной налоговой службы - представитель не явился;
рассмотрев в проведенном с использованием веб-конференции судебном заседании кассационную жалобу закрытого акционерного общества научно-производственная компания "Геотехнология"
на решение от 02.03.2023, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2023
по делу N А24-5318/2022 Арбитражного суда Камчатского края
по заявлению закрытого акционерного общества Научно-производственная компания "Геотехнология" (ОГРН 1024101017896, ИНН 4101005080, адрес: 683006, Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, ул. Вулканная, д. 48)
к Управлению Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю (ОГРН 1044100662946, ИНН 4101035896, адрес: 683980, Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, пр-т Рыбаков, д. 13А)
третье лицо: Федеральная налоговая служба (ОГРН 1047707030513, ИНН 7707329152, адрес: 127381, г. Москва, ул. Неглинная, д. 23),
о признании недействительным решения
установил:
закрытое акционерное общество Научно-производственная компания Геотехнология" (далее - общество, ЗАО НПК "Геотехнология") обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением к Управлению Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю (далее - управление, налоговый орган, УФНС России по Камчатскому краю) о признании недействительным решения от 31.01.2022 N 814 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Федеральная налоговая служба.
Решением Арбитражного суда Камчатского края от 02.03.2023, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2023, требование общества удовлетворено частично: решение УФНС России по Камчатскому краю от 31.01.2022 N 814 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления пени в сумме 2 015 736 руб. 48 коп. признано недействительным как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации; в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.
Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ЗАО НПК "Геотехнология" в кассационной жалобе просит Арбитражный суд Дальневосточного округа их отменить и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.
По мнению общества, в нарушение положений процессуального законодательства выводы судов не основаны на собственной оценке доводов сторон и имеющихся в деле доказательств, а фактически воспроизводят решение налогового органа. Полагает, что судебные акты приняты с нарушением норм материального права и без учета правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации о гарантиях прав субъектов инвестиционной деятельности, защите инвестиций, недопустимости применения норм налогового законодательства, ухудшающих положение налогоплательщика в длящихся инвестиционных правоотношениях, возникших до введения нового налогового регулирования.
В отзыве на кассационную жалобу УФНС России по Камчатскому краю заявило о своем несогласии с изложенными в ней доводами, считает, что у суда округа оснований для отмены принятых по делу судебных актов не имеется.
В заседаниях суда кассационной инстанции 23.08.2023, 13.09.2023 представитель общества доводы, изложенные в кассационной жалобе, поддержал в полном объеме, представитель управления просил обжалуемые судебные акты оставить без изменения.
Арбитражный суд Дальневосточного округа, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и изучив доводы кассационной жалобы, отзыва, проверив в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены или изменения обжалуемых судебных актов не нашел.
Из материалов дела следует, что ЗАО НПК "Геотехнология" осуществляет добычу многокомпонентных комплексных руд по лицензии от 18.08.1997 ПТР 00177 ТЭ, с целевым назначением и видами работ: геологическое изучение с попутной и последующей добычей никеля, меди и попутных металлов на Шанучском месторождении.
13.05.2016 между Федеральной антимонопольной службой и компанией "Молумин АГ" ("Molumin AG") (Швейцарская Конфедерация) заключено соглашение об обеспечении выполнения обязательств компанией "Молумин АГ" при совершении сделки в отношении ЗАО НПК "Геотехнология".
Пунктом 1.1 соглашения предусмотрено, что иностранная компания принимает на себя обязательства, определенные решением Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (протокол от 24.03.2016 N 1, раздел II) по результатам рассмотрения ходатайства о предварительном согласовании сделки по приобретению компанией "Молумин АГ" ("Molumin AG") (Швейцарская Конфедерация) 75 процентов голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставный капитал ЗАО НПК "Геотехнология", имеющего в понимании Федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" стратегическое значение для обеспечения обороны и безопасности государства и осуществляющего геологическое изучение недр, разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения, и обязуется обеспечить их выполнение.
Разделом II соглашения предусмотрены права и обязанности иностранной компании, которая осуществляет реализацию инвестиционной программы на предварительную оценочную стоимость до 20 млрд. руб. в соответствии с бизнес-планом, рассчитанным на трехлетний период с момента совершения сделки (пункт 2.1.1). Указанная программа включала в себя приобретение инвестором акций ЗАО НПК "Геотехнология", погашение его задолженности перед бюджетами и внебюджетными фондами Российской Федерации и третьими лицами, модернизацию оборудования ЗАО НПК "Геотехнология", строительство очистных сооружений и иной инфраструктуры для защиты окружающей среды, создание программы промышленной безопасности и охраны труда, обеспечение лицензионных требований и разработку лицензионных участков федерального значения на территории Камчатского края, развитие рудника и строительство обогатительной фабрики.
Согласно пункту 6.1 соглашение считается заключенным со дня подписания и вступает в силу одновременно с решением о предварительном согласовании сделки, указанным в пункте 2.2.1 соглашения, и действует в течение всего периода, пока хозяйственное общество, имеющее стратегическое значение, находится под контролем компании "Молумин АГ" ("Molumin AG") (Швейцарская Конфедерация).
По сведениям, представленным налогоплательщиком, размер инвестиций иностранной компании с 2016 года составил 5 988 866,0 тыс. руб.
ЗАО НПК "Геотехнология" применяет общий режим налогообложения, в том числе является плательщиком налога на добычу полезных ископаемых (далее - НДПИ), в связи с этим 01.03.2021 представило по телекоммуникационным каналам связи в управление первичную налоговую декларацию по НДПИ за январь 2021 года. Согласно декларации сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, составила 4 238 604 руб.
В период проведения камеральной налоговой проверки первичной декларации по НДПИ за январь 2021 года общество 30.04.2021 представило уточненную N 1 налоговую декларацию по НДПИ за январь 2021 года, 23.07.2021 - уточненную N 2 налоговую декларацию по НДПИ за январь 2021 года (сумма налога, подлежащего уплате в бюджет, не изменена).
По результатам камеральной налоговой проверки управлением составлен акт налоговой проверки от 15.11.2021 N 16667 и вынесено решение от 31.01.2022 N 814 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения. Данным решением обществу доначислен НДПИ в сумме 14 835 111 руб., исчислены пени в сумме 2 035 377 руб. 24 коп. и назначен штраф в сумме 529 825 руб. 35 коп. (размер штрафа определен с учетом установленных смягчающих ответственность обстоятельств).
Основанием для доначисления налога явился вывод управления о неправильном его исчислении налогоплательщиком, поскольку в нарушение пункта 6 статьи 342 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) обществом произведен расчет НДПИ без применения коэффициента ренты (Крента в размере 3,5), что привело к занижению суммы НДПИ.
Не согласившись с решением управления, общество обратилось в МИФНС России по Дальневосточному федеральному округу с апелляционной жалобой, которая решением от 04.04.2022 N 07-10/1125 (R) оставлена без удовлетворения.
Федеральная налоговая служба, рассмотрев жалобу налогоплательщика, вынесла решение от 01.08.2022 N КЧ-4-9/9956@ об удовлетворении жалобы в части уменьшения штрафа, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ, по НДПИ на сумму 264 912 руб. 68 коп., в остальной части жалоба общества отклонена.
Полагая, что доначисление НДПИ, исчисление соответствующих пеней и назначение штрафа произведено налоговым органом незаконно, общество оспорило решение управления в судебном порядке. В обоснование заявленных требований указало на несоответствие решения управления положениям закона и правовым позициям высших судебных инстанций о гарантиях прав субъектов инвестиционной деятельности и защите инвестиций. В этой связи сослалось на неправомерное применение управлением при определении налоговых обязательств общества по НДПИ коэффициента ренты (Крента в размере 3,5), введенного Федеральным законом 15.10.2020 N 342-ФЗ "О внесении изменений в главы 25.4 и 26 части второй Налогового кодекса Российской Федерации", поскольку это привело к увеличению налоговой нагрузки.
Суд первой инстанции, выводы которого поддержал апелляционный суд, счел доначисление НДПИ с применением указанного коэффициента правомерным. Суд исходил из того, что проект общества не является приоритетным инвестиционным проектом, поэтому предусмотренные статьей 15 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений", статьей 9 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" гарантии от неблагоприятного изменения законодательства Российской Федерации к рассматриваемому случаю не применяются. Установив наличие переплаты по налогу, суд скорректировал размер исчисленных управлением пеней, что явилось основанием для частичного удовлетворения заявленного требования.
Суд округа, отклоняя жалобу общества, исходит из следующего.
Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 336 НК РФ объектом налогообложения налогом на добычу полезных ископаемых, если иное не предусмотрено пунктом 2 приведенной статьи, признаются, в том числе полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр (в том числе из залежи углеводородного сырья), предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Добытым полезным ископаемым признаются товарные руды, в том числе многокомпонентные комплексные руды, в отношении которых в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по их добыче из недр, предусмотренный техническим проектом разработки месторождения (подпункт 4 пункта 2 статьи 337 НК РФ).
В соответствии с пунктом 2 статьи 338 НК РФ налоговая база по налогу определяется как стоимость добытых полезных ископаемых, рассчитанная в соответствии со статьей 340 НК РФ, если иное не установлено подпунктами 2 и (или) 3 пункта 2 статьи 338 НК РФ.
Налоговая база определяется в отношении каждого добытого полезного ископаемого. Количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно в соответствии со статьей 339 НК РФ.
В отношении добытых полезных ископаемых, для которых установлены различные налоговые ставки либо налоговая ставка рассчитывается с учетом коэффициента, налоговая база определяется применительно к каждой налоговой ставке (пункт 5 статьи 338 НК РФ).
Налогообложение при добыче многокомпонентных комплексных руд осуществляется с применением налоговой ставки в размере 8,0 процентов (подпункт 8 пункта 2 статьи 342 НК РФ).
С 01.01.2021 при исчислении НДПИ учитывается рентный коэффициент Крента (статья 342 НК РФ).
В отношении добытых полезных ископаемых, указанных в подпунктах 1 - 6 (за исключением торфа, горючих сланцев, сырья радиоактивных металлов, неметаллического сырья, используемого в основном в строительной индустрии, подземных промышленных и термальных вод, битуминозных пород, концентратов и других полупродуктов, содержащих золото, концентратов и других полупродуктов, содержащих серебро, общераспространенных полезных ископаемых), подпункте 8 (за исключением природных алмазов и других драгоценных и полудрагоценных камней), подпунктах 16 и 17 пункта 2 статьи 342 НК РФ, коэффициент Крента устанавливается в размере 3,5. В отношении иных добытых полезных ископаемых, указанных в пункте 2 данной статьи, коэффициент Крента принимается равным 1 (пункт 6 статьи 342 НК РФ).
Судами установлено и подтверждается материалами дела, что общество в спорном периоде осуществляло добычу многокомпонентной комплексной руды и, с учетом внесенных в главу 26 НК РФ изменений, должно было при исчислении НДПИ за январь 2021 года применить рентный коэффициент Крента в размере 3,5. Основания для применения коэффициента Крента в размере 1 суды не выявили.
Статьей 9 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 160-ФЗ) предусмотрены гарантии от неблагоприятного изменения законодательства Российской Федерации, в том числе налогового, для иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями.
Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона N 160-ФЗ в случае, если вступают в силу новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, изменяющие размеры ввозных таможенных пошлин (за исключением таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами в соответствии с законодательством Российской Федерации), федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые на территории Российской Федерации) и взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации), либо вносятся в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации изменения и дополнения, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями по реализации приоритетных инвестиционных проектов либо устанавливают режим запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций в Российской Федерации по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом, действовавшими в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации на день начала финансирования приоритетного инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций, то такие новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также изменения и дополнения, вносимые в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, не применяются в течение сроков, указанных в пункте 2 статьи 9, в отношении иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями, осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты за счет иностранных инвестиций, при условии, что товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации иностранным инвестором и коммерческой организацией с иностранными инвестициями, используются целевым назначением для реализации приоритетных инвестиционных проектов.
Положения абзаца первого пункта 1 статьи 9 Федерального закона N 160-ФЗ распространяются на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, если доля, доли (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации составляют свыше 25 процентов, а также на коммерческую организацию с иностранными инвестициями, реализующую приоритетный инвестиционный проект, независимо от доли, долей (вклада) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале такой организации.
Общество, ссылаясь на положения указанной нормы и судебную практику, полагает, что введение законодателем рентного коэффициента Крента изменяет ранее установленный правовой режим иностранных инвестиций в части использования налоговой ставки по НДПИ, соответственно, указанным изменениям не может быть придана обратная сила.
Однако заявителем кассационной жалобы не учтено следующее.
Обязанность платить законно установленные налоги и сборы распространяется на всех налогоплательщиков в качестве непосредственного требования Конституции Российской Федерации (статья 57).
Обязательным элементом налогообложения является налоговая ставка (пункт 1 статьи 17 НК РФ), налогоплательщик не может произвольно ее применять (изменить ее размер в большую или меньшую сторону) или отказаться от ее применения (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 15.05.2007 N 372-О-П).
Данное правило действует и в отношении установленных федеральным законодателем коэффициентов по конкретным видам налогов и сборов.
Осуществляя налоговое регулирование и устанавливая общие принципы налогообложения и сборов, федеральный законодатель связан требованиями обеспечения конституционных принципов справедливости и соразмерности в сфере налоговых отношений и вместе с тем располагает достаточной степенью усмотрения при введении конкретных налогов: он самостоятельно определяет параметры основных элементов налога, в том числе состав налогоплательщиков и объекты налогообложения, виды налоговых ставок, продолжительность налогового периода, стоимостные и (или) количественные показатели, необходимые для определения налоговой базы, порядок и сроки уплаты налогов, правил предоставления льгот, способов исчисления конкретных ставок и коэффициентов.
Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно указывал, что законодатель, определяя особенности взимания налоговых платежей, в том числе освобождая какую-либо категорию налогоплательщиков от уплаты того или иного налога, не может нарушать принципы налогообложения, включая принцип равенства (Постановление от 23.12.1999 N 18-П, определение от 14.12.2004 N 447-О и др.). Вместе с тем это не исключает установления неодинаковых условий налогообложения, в том числе льготных, применительно к разным категориям налогоплательщиков.
По отношению к рассматриваемому случаю налоговое законодательство до 01.01.2021 и после не предусматривало льготные условия налогообложения по НДПИ для организаций, в том числе с иностранными инвестициями, осуществляющих деятельность по добыче многокомпонентных комплексный руд. Отсутствуют основания считать изменения, внесенные в главу 26 НК РФ, новым налоговым регулированием.
Федеральный закон от 15.10.2020 N 342-ФЗ "О внесении изменений в главы 25.4 и 26 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" имеет общеобязательный характер для всех налогоплательщиком и не содержит исключений относительно его применения в отношении коммерческих организаций с иностранными инвестициями и не является актом, предметом регулирования которого являются специальные условия функционирования данных субъектов.
Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона N 160-ФЗ правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.
Одинаковые экономические результаты деятельности налогоплательщиков должны влечь одинаковое налоговое бремя. Когда определенной категории налогоплательщиков предоставляются иные по сравнению с другими налогоплательщиками условия, хотя между ними нет существенных различий, которые оправдывали бы неравное правовое регулирование, принцип равенства налогового бремени нарушается.
Предложенный обществом порядок исчисления НДПИ, который фактически сводится к неприменению введенного в пределах предоставленных полномочий федеральным законодателем рентного коэффициента Крента, безосновательно ставит налогоплательщика в более благоприятный правовой режим деятельности по сравнению с иными организациями, в том числе реализующими инвестиционный проект с участием российских инвесторов, что нарушает один из основных принципов налогообложения - принцип равенства.
Кроме того, следует учитывать правило, установленное пунктом 4 статьи 9 Федерального закона N 160-Ф, согласно которому положения пункта 1 статьи 9 данного закона не распространяются на изменения и дополнения, которые вносятся в законодательные акты Российской Федерации, или принимаемые новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Введение Федеральным законом от 15.10.2020 N 342-ФЗ "О внесении изменений в главы 25.4 и 26 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" рентного коэффициента Крента при исчислении НДПИ обусловлено неблагоприятной эпидемиологической и экономической ситуацией, связанной с необходимостью преодоления последствий распространения новой коронавирусной инфекции, в целях обеспечения макроэкономической стабильности, сбалансированности федерального бюджета и соответствует уровню взимания горной ренты в мировой практике (письмо Министерства финансов Российской Федерации от 07.12.2020 N 03-06-06-01/106678).
На основании вышеизложенного и принимая во внимание, что судами не установлены обстоятельства, подтверждающие реализацию ЗАО НПК "Геотехнология" приоритетного инвестиционного проекта, нового инвестиционного проекта, в отношении которого заключено соглашение о защите и поощрении капиталовложений, либо особо значимого инвестиционного проекта, суд округа соглашается с выводом судебных инстанций о законности решения управления в обжалуемой части.
Ссылаясь в обоснование своей позиции на судебную практику, налогоплательщик не учел, что она сформирована в отношении споров с иными фактическими обстоятельствами.
Судебная коллегия полагает, что обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права.
Вопреки доводам кассационной жалобы все доводы налогоплательщика являлись предметом исследования и тщательного рассмотрения судов, получили надлежащую правовую оценку. Судебными инстанциями подробным образом аргументированы сделанные выводы. В решении суда первой инстанции и постановлении апелляционного суда содержится собственный анализ норм материального права, регулирующих спорные правоотношения, имеются суждения судов о том, по каким основаниям доводы налогоплательщика признаны несостоятельными, а позиция налогового органа верной.
Нарушений норм процессуального права, которые в силу части 4 статьи 288 АПК РФ могут являться основанием для отмены судебных актов судов первой и апелляционной инстанций в любом случае, судом кассационной инстанции не установлено.
Обжалуемые судебные акты являются законными и отмене не подлежат. Оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.
Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа
постановил:
решение от 02.03.2023, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2023 по делу N А24-5318/2022 Арбитражного суда Камчатского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий судья
Н.В.МЕРКУЛОВА
Судьи
А.И.МИХАЙЛОВА
Е.П.ФИЛИМОНОВА