Чтобы не удерживать налог на прибыль у иностранного продавца, вам нужен документ, подтверждающий следующее: постоянным местонахождением контрагента является государство, с которым заключено соглашение об избежании двойного налогообложения. В Минфине России считают, что подтверждение должно быть датировано тем налоговым периодом, в котором ваша фирма выплатила доход иностранному продавцу. Если вы не удержите налог, имея подтверждение, датированное более ранним периодом, налоговики наверняка попытаются привлечь вашу компанию к ответственности. Однако суд будет на вашей стороне.
Письмо Министерства финансов РФ от 12.03.08 № 03-08-05
ДОКУМЕНТ О МЕСТОНАХОЖДЕНИИ НУЖНО ОФОРМИТЬ В ПЕРИОДЕ ВЫПЛАТЫ ДОХОДА
Если ваша компания заключила с иностранной фирмой контракт на приобретение товаров, работ или услуг, не забудьте получить у нее документ, подтверждающий постоянное местонахождение. Эту бумагу необходимо иметь на момент выплаты дохода иностранной фирме. В противном случае вы не сможете воспользоваться соглашением об избежании двойного налогообложения, заключенного с тем государством, в котором находится ваш иностранный контрагент. А значит, будете обязаны в качестве его налогового агента исчислить и заплатить в российский бюджет налог на прибыль по обычной ставке (п. 1 ст. 312 НК РФ).
В Налоговом кодексе РФ ничего не сказано о том, надо ли получать указанное подтверждение ежегодно или достаточно сделать это один раз. Эта неопределенность и привела к спорам, которые длятся уже не один год.
В комментируемом письме Минфин России впервые высказал свое мнение по этой проблеме, и оно не в пользу плательщиков. Чиновники считают, что оформлять документы, подтверждающие местонахождение иностранной компании, нужно ежегодно. Подтверждение должно быть датировано периодом выплаты дохода.
ПРИМЕР
ООО «Радуга» (покупатель) заключило 3 марта 2008 г. договор купли-продажи с немецкой фирмой «Strahl GmbH» (продавец), по которому приобрело товары на сумму 1 000 000 руб. На момент выплаты этой суммы (26 марта 2008 г.) ООО «Радуга» получило от фирмы «Strahl GmbH» свидетельство о ее постоянном местонахождении, выданное финансовым управлением г. Итцехо (Itzehoe) 20 марта 2008 г.
В соответствии с пунктом 4 статьи 13 Соглашения между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия от 29 мая 1996 г. «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» доходы от отчуждения имущества облагаются налогом в государстве, где продавец является резидентом. То есть в нашем случае - в ФРГ.
Таким образом, ООО «Радуга» вправе не удерживать у фирмы «Strahl GmbH» налог на прибыль с 1 000 000 руб.
Если бы свидетельство о местонахождении немецкого контрагента было датировано 2007 годом или более ранним периодом, то ООО «Радуга» пришлось бы удержать с 1 000 000 руб. налог на прибыль по ставке 24% и уплатить сумму этого налога в бюджет.
Заметим, что налоговики полностью согласны с Минфином России в этом вопросе. Об этом свидетельствуют приказ МНС России от 28 марта 2003 г. № БГ-3-23/150, письмо УМНС России по г. Москве от 28 января 2004 г. № 26-12/5493, а также многочисленная судебная практика по оспариванию решений о привлечении компаний к ответственности по статье 123 НК РФ (Статья 123 НК РФ «Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов» предусматривает штраф в размере 20 процентов от суммы налога, которую должен перечислить налоговый агент). Инспекторы пытаются штрафовать фирмы, если те применяют соглашения об избежании двойного налогообложения, но не имеют на момент выплаты дохода иностранному контрагенту документа, подтверждающего его местонахождение в государстве, с которым у России есть соглашение.
СУДЫ НЕ СОГЛАСНЫ С ЧИНОВНИКАМИ
Арбитражные судьи считают иначе: если с момента получения подтверждающего документа местонахождение иностранного контрагента не изменилось, то получать новое подтверждение в очередном налогом периоде не нужно. А тот факт, что местонахождение изменилось, должны доказывать налоговики (также судьи признают, что нельзя взыскать с налогового агента сумму неудержанного налога (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 29 мая 2007 г. № 1646/07, постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13 декабря 2006 г. № А82-2436/2006-14).
Хотя есть решения окружных судов, которые вынесены в пользу инспекций (См. например, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 июня 2006 г. № Ф08-2574/2006-1074А), вы можете не принимать их в расчет, так как впоследствии по этой проблеме высказался ВАС РФ. В высшей арбитражной инстанции разделяют позицию большинства нижестоящих судов: получать ежегодное подтверждение местонахождения иностранного контрагента не обязательно (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 6 февраля 2007 г. № 13225/06).
Эта позиция полностью соответствует НК РФ. Ведь кодекс содержит единственное требование, которое должны выполнить российские компании, чтобы применить соглашение об избежании двойного налогообложения. А именно: в день выплаты дохода иметь подтверждение того, что постоянным местонахождением иностранного контрагента является государство, с которым такое соглашение заключено. Поэтому дополнительные требования чиновников к дате оформления самого подтверждающего документа не основаны на законе.
На какой позиции остановить свой выбор? Главным образом это зависит от того, готовы ли вы судиться с инспекцией.
Если вы не будете получать указанное подтверждение в каждом налогом периоде, то почти наверняка столкнетесь с претензиями налоговиков. Как минимум это штраф по статье 123 НК РФ. Однако, обжаловав решение инспекции в суде, вы выиграете спор (если, конечно, инспекция не представит доказательства, что с момента выдачи подтверждения постоянное местонахождение иностранного контрагента изменилось). Если же для вас важно во что бы то ни стало избежать судебного разбирательства, ежегодно требуйте от контрагента необходимый документ.
Начать дискуссию