Источник: Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности taxCOACH
Часть I опубликована тут
Вместе с законопроектом «О Хозяйственном партнерстве» Госдумой в первом чтении принят законопроект о специальной разновидности договора простого товарищества «Инвестиционное товарищество» . Это некий симбиоз товарищества на вере и договора о совместной деятельности.
Цель введения нового вида договора - создание условий инвестиционной привлекательности, в первую очередь для венчурного бизнеса .
Под совместной инвестиционной деятельностью предлагается понимать деятельность товарищей по приобретению и (или) отчуждению акций (долей), облигаций хозяйственных обществ и товариществ, а также финансовых инструментов срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке, осуществляемую ими совместно на основании договора инвестиционного товарищества.
Необходимость в новом виде гражданско-правового договора продиктована отсутствием в российском праве конструкции, которая может использоваться для целей коллективной инвестиционной деятельности.
Близкой по своей сути к распространенной за рубежом форме коллективного инвестирования - limited partnership, по мнению разработчиков законопроекта, в российском праве является товарищество на вере (коммандитное товарищество), которое предоставляет своим участникам (полным товарищам и коммандитистам) различный объем прав и тем самым приближает характер деятельности такого товарищества к инвестиционным правоотношениям. Однако эта организационно-правовая форма не нашла своего распространения в России, возможно, в связи с наличием императивного правила о возможности быть полным товарищем только в одном товариществе на вере, а также по причине невозможности определения в договорном порядке в отношении вкладчиков иных положений, кроме совокупного размера вкладов, и невозможности ограничения права на выход из товарищества полных товарищей (в любой момент времени, заявив об отказе от участия в товариществе), а также вкладчиков (после окончания финансового года).
Второй формой, получившей некоторое распространение в качестве института коллективного инвестирования, является договор простого товарищества. Несмотря на явные преимущества этого договора (законодательно не ограниченны возможности по определению видов и размеров вкладов, определению доли участия в общем имуществе и порядка распределения прибыли и убытков и т.п.), договор простого товарищества имеет ряд недостатков, например, установление солидарной ответственности всех товарищей по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения и отсутствие возможности договорного изменения этой нормы. Такая ситуация не соответствует интересам потенциальных инвесторов, которые в связи с данным правовым регулированием договора простого товарищества вынуждены принимать на себя не только инвестиционные, но и повышенные предпринимательские риски.
Законопроект устанавливает следующие ключевые особенности правового регулирования договора об инвестиционном товариществе:
- участниками договора могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели, в некоторых случаях некоммерческие лица и иностранные физические лица;
- две категории участников - товарищи и управляющие товарищи с различным объемом прав и обязанностей, а также с различным объемом ответственности;
- одновременно можно участвовать в нескольких договорах инвестиционного товарищества;
- товарищество не может быть негласным;
- срок договора может определяться моментом достижения определенной цели, но не более 15 лет;
- ведение общих дел может быть поручено как одному, так и нескольким управляющим товарищам, либо инвестиционному комитету, создаваемому товарищами для целей коллективного участия в ведении общих дел;
- ограниченный объем ответственности обычных (неуправляющих) товарищей в пределах стоимости их вкладов в общее дело и пропорционально им;
- возможно установление различного порядка и условий приема новых товарищей, выхода старых;
- возможны различные условия распределения прибыли и голосов при принятии решений;
- введение особенностей в порядке выдела доли товарища по требованию его кредитора (введение возможности перевода на кредитора прав и обязанностей должника по договору инвестиционного товарищества);
- возможность смены управляющего товарища по требованию обычных товарищей;
- возможность (по условиям договора) получения управляющим товарищем вознаграждения в различной форме, в том числе фиксированного дохода и/или доли в прибыли;
- невозможность произвольного выхода (выдела доли) участников по их инициативе из договора инвестиционного товарищества в течение заранее установленного срока или до достижения установленной договором цели;
- введение возможности (по условиям договора) для внесения управляющим товарищем в качестве вклада в общее дело как любых видов имущества, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку, так и исключительно управленческих навыков (репутации, опыта и деловых связей и пр.)
Полагаем, что принятие этого законопроекта не только будет способствовать укреплению доверия российского и международного инвестиционного сообщества к российской правовой системе, как указывают авторы законопроекта, но и обеспечит наличие качественно нового инструмента урегулирования отношений сособственников бизнеса.
Начать дискуссию