Напомним, что с точки зрения правила «фактического права на доход» льготы по соглашению об избежании двойного налогообложения предоставляются организациям - резидентам договаривающихся государств только в том случае, если они являются конечными выгодоприобретателями по договору (и, соответственно, имеют право самостоятельно распоряжаться полученным доходом).
Учитывая, что появляется все больше примеров раскрытия в суде цепочки взаимоотношений между российской компанией и иностранными партнерами, а также корпоративной структуры иностранных, в том числе офшорных, компаний, необходимо все тщательней подходить к использованию в российском бизнесе возможностей иностранных юрисдикций.
Рассмотрим еще один пример, как нормы кипрского налогового законодательства позволяют обойти возможность применения правила «фактического права на доход». Пример касается правил налогообложения внутри кипрских групп компаний.
В соответствии с последними изменениями кипрского законодательства убытки одной компании учитываются при налогообложении прибыли другой - материнской кипрской компании. Правило действует с первого года создания группы компаний.
Суть модели финансирования заключается в следующем:
1) Российская компания берет займ у кипрской компании, которая является дочерней по отношению ко второй кипрской компании.
2) Кипрская компания «Дочь» получает денежные средства от своей материнской компании в качестве вклада в имущество (т.е. без увеличения уставного капитала);
3) В свою очередь кипрская компания «Мама» получает деньги по договору займа от Офшорной компании.
Рассмотрим теперь механизм выплаты процентов по займам в этой цепочке:
1) Российская компания выплачивает процентный доход кипрской компании «Дочь». У российской компании при этом есть вполне естественное желание воспользоваться преимуществами Соглашения Россия - Республика Кипр «Об избежании двойного налогообложения...», в соответствии с которым выплачиваемый из России процентный доход не подлежит налогообложению «у источника выплаты» в России.
2) Кипрская компания «Дочь» получает процентный доход по займу от российской компании и должна обложить его налогами в соответствии с правилами кипрского законодательства. Ставка налога на прибыль на Кипре составляет 10 %. Казалось бы, у этой компании нет никаких затрат, на которые можно было бы уменьшить полученный доход в виде процентов, поскольку она получила денежные средства безвозмездно от своей материнской компании в качестве вклада в имущество... Давайте разбираться дальше...
3) Кипрская компания «Мама» имеет обязательства по выплате процентов по договору займа перед Офшорной компанией. Учитывая, что полученные заемные денежные средства она передала в качестве вклада в имущество, она не получает от нее дохода в виде процентов. Иными словами, у кипрской компании «Мама» образуется убыток в размере процентов, подлежащих выплате Офшорной компании.
Возможность применения такой усложненной структуры заемного финансирования связана со следующей особенностью кипрского законодательства: убытки материнской компании могут быть вычтены из прибыли ее дочерней компании в целях налогообложения прибыли. Иными словами, при расчете прибыли могут быть учтены не только убытки самой организации - налогоплательщика, но и убытки организаций одной с ней группы компаний.
Таким образом, со стороны российской компании схема финансирования выглядит так: она получает денежные средства по договору займа от кипрской компании, которая, в свою очередь, получила их от другой кипрской компании в качестве вклада в имущество. Обе эти компании являются резидентами Республики Кипр, с связи с чем на отношения сторон распространяются условия Соглашения об избежании двойного налогообложения с Россией. Тем самым, невозможно применить правило «фактического права на доход» со ссылкой на то, что действительным источником заемных денежных средств является офшорная компания, которая не может пользоваться преимуществами двустороннего соглашения Россия - Кипр.
Выяснение вопроса о том, на каком основании кипрская компания «Мама» получила денежные средства, конечно также может быть поставлен налоговым органом. Однако удлинение цепочки взаимоотношений отодвигает этот вопрос и увеличивает возможность доказывать, что именно резидент Республики Кипр обладает всеми полномочиями и самостоятельностью в распоряжении полученным доходом.
Вопросы о нюансах применения этого и других способов исключения риска применения правила «фактического права на доход», а также иные сложности взаимодействия с иностранными компаниями мы рассмотрим на практическом бизнес-курсе «Иностранные компании в российском бизнесе: как оценить эффективность, встроить в существующую модель и безопасно выжать максимум», который состоится в Екатеринбурге 21 - 23 марта 2013 года.
Сноски:
1. Начало разговора о фактическом получателе доходов в практике международного налогового планирования - в выпуске Рассылки Центра taxCOACH от 29.01.2013 г.
Начать дискуссию