Особенности управления в ООО и АО в силу вступления новых положений Гражданского кодекса РФ

Источник: www.gestion.ru

Успешность деятельности компании во многом зависит от эффективности управления ею. Какие органы управления могут создаваться в фирме, какими полномочиями они наделены, какую несут ответственность – все эти вопросы играют существенную роль в бизнесе. Остановимся на указанных моментах в отношении фирм с организационно-правовыми формами ООО и АО с учетом последних изменений гражданского законодательства.

Участники компании: их права и обязанности

Участники (акционеры) компании наделены следующими правами:

участия в управлении делами компании;
получения информации о деятельности фирмы и ознакомление с ее бухгалтерскими и иными документами;
обжалования решений органов управления, которые влекут за собой гражданско-правовые последствия;
требования исключения из компании другого участника в судебном порядке, если он причинил существенный вред юридическому лицу, иным образом затрудняет его деятельность или достижение цели, ради которой оно было создано (неприменимо для ПАО);
участия в распределении прибыли;
получения части имущества или его стоимости при ликвидации компании после расчетов с кредиторами;
требования возврата своей доли, возмещения убытков, если участник утратил не по своей воле право участвовать в компании;
требования возмещения убытков, причиненных компании;
оспаривания сделки организации и требования применения последствий их недействительности и применения последствий недействительности ничтожных сделок.

В последних двух случаях участники действуют от имени юридического лица.

В уставе компании могут быть предусмотрены и другие права ее участников.

Участники (акционеры) компании имеют следующие обязанности:

участие в образовании имущества компании;
неразглашение конфиденциальной информации о деятельности фирмы;
участие в принятии корпоративных решений, без которых деятельность организации остановится (применимо в случаях, когда участие данного лица обязательно для принятия указанных решений);
не причинять вреда компании;
не совершать действия (бездействие), которые могут существенно затруднить или сделать невозможным достижение целей, ради которых создана компания;
внесение вклада в УК и в иное имущество фирмы.

В уставе компании могут быть предусмотрены и другие обязанности ее участников.

Кроме того, участники непубличных обществ могут единогласно принять решение о том, чтобы:

передать на рассмотрение коллегиального исполнительного органа (далее – КИО) или коллегиального органа управления (далее – КОУ) вопросы, которые по закону входят в компетенцию ОСУ. Исключение составляю вопросы, указанные в пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ (например, изменение устава, реорганизация или ликвидация компании);
закрепить полностью или частично функции КИО за КОУ;
отказаться от создания КИО, если его функции взял на себя КОУ;
передать ЕИО функции КИО;
отказаться от создания ревизионной комиссии или создавать ее только в случаях, которые предусмотрены уставом;
изменить порядок, предусмотренный законом, созыва, подготовки и проведения ОСУ, с условием, что данные изменения не ограничат прав участников на участие в собрании и на получение информации о нем;
изменить требования, установленные правовыми актами к количественному составу, порядку формирования и проведения собрания КОУ или КИО;
предусмотреть порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в УК в ООО или преимущественного права приобретения размещаемых АО акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника ООО в УК компании;
отнести к компетенции ОСА вопросы, которые по закону к ней не относятся.

Данные положения необходимо закрепить в уставе компании. А если в силу закона они не подлежат обязательному включению в устав, то их можно включить в корпоративный договор, но при условии, что его сторонами являются все участники организации.

Высший орган управления

Для компаний в организационно-правовой форме ООО и АО в качестве высшего органа управления вступает общее собрание участников или акционеров соответственно.

В рамках исключительной компетенцией высший орган управления должен:

определять приоритетные направления деятельности компании, принципы образования и использования ее имущества;
утверждать и изменять устав;
определять порядок приема в состав участников и исключения из числа участников (такой порядок может быть определен законом);
принимать решение о реорганизации или ликвидации компании, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;
избирать ревизионную комиссию (ревизора) и назначать аудиторскую организацию или индивидуального аудитора фирмы;
изменять размер УК;
распределять прибыль и убытки компании;
принимать решение о передаче полномочий ЕИО другой компании (управляющей организации) или ИП (управляющему), утверждать такую организацию или управляющего, а также условия договора с ними;
создавать другие органы компании и досрочно прекращать их полномочия;
утверждать годовые отчеты и бухгалтерскую (финансовую) отчетность;
принимать решение о создании компанией других организаций, о ее участии в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств.

Правомочия, указанные в четырех последних пунктах, могут быть отнесены законом или уставом к компетенции иных коллегиальных органов компании.

Коллегиальный орган управления

КОУ (наблюдательный или другой совет) может быть создан в корпорации, если это предусмотрено законом или уставом. Закон устанавливает ограничение на участие ЕИО и членов КИО в КОУ. Данный орган управления не может состоять более чем на ¼ из представителей ЕИО и КИО. Кроме того, представители указанных органов не могут являться председателями КОУ.

Основная цель деятельности такого органа – контроль над деятельностью исполнительных органов компании, но законом или уставом для данного органа могут быть предусмотрены и другие функции.

Члены КОУ в целях выполнения своих функций наделены следующими правами:

на получение информации о деятельности корпорации;
на ознакомление с бухгалтерской и иной документацией;
требовать возмещения убытков, причиненных компании;
оспаривать сделки организации и требовать применения последствий их недействительности и применения последствий недействительности ничтожных сделок.

Единоличный и коллегиальный исполнительный органы

Одним из существенных нововведений гражданского законодательства стала возможность существования у компаниинескольких лиц, которые наделены уставом полномочиями единоличного исполнительного органа. Это означает, что теперь фирма может назначить или избрать 2 и более генеральных директоров или иных представителей. При этом важно соблюсти следующие условия:

данная возможность должна быть прописана в уставе корпорации;
сведения обо всех представителях должны быть занесены в ЕГРЮЛ.

В соответствии с новыми нормами ГК РФ несколько представителей компании могут представлять ее интересы одним из следующих способов:

совместно принимать решения (например, можно указать в уставе компании, что заключение договоров на сумму более 1 миллиона рублей возможно только при наличии подписи всех генеральных директоров);
разграничить полномочия (например, исполнительный директор ведет переговоры и заключает договора с контрагентами, а генеральный директор – принимает на работу новых сотрудников).

Кроме того, в компании может быть назначен коллегиальный исполнительный орган (например, правление, дирекция). Назначение подобных органов управления может быть предусмотрено в законе или в уставе компании.

К компетенции исполнительных органов относятся вопросы, которые не отнесены к ведению высшего органа управления и КОУ.

Ответственность

Закон обязывает действовать добросовестно и разумно в интересах компании следующих лиц:

1) члены КОУ корпорации (наблюдательный совет, правление и т.п.);

2) лицо, выступающего от имени компании в силу закона;

3) лицо, выступающее от имени компании в силу иного правового акта;

4) лицо, выступающее от имени компании в силу учредительного документа.

Убытки, которые причинены компании, подлежат возмещению лицами, чьи виновные действия стали причиной их возникновения. Закон обязывает возмещать данные убытки следующих представителей компании:

лиц, указанных выше в п.2-4;
членов КОУ компании (исключение составляют лица, которые отдали свои голоса против решения, причинившего убытки компании, или не участвовавшие в голосовании);
лиц, которые имели фактическую возможность влиять на действия корпорации (например, давать указания лицам, указанным выше в пунктах 1-4).

Нельзя ограничить или устранить ответственность указанных лиц за недобросовестные (непубличные компании) или недобросовестные и неразумные действия (публичные компании) путем заключения соглашения. Оно будет ничтожно.

Если такие убытки причинены совместно указанными лицами, то у них возникает солидарная ответственность по их возмещению.

Ответственность лиц, которые указаны в пунктах 2-4, возможна только в том случае, если будет доказано, что они осуществляли свои права и исполняли свои обязанности недобросовестно и неразумно (например, действия указанных лиц не соответствуют обычным условиям гражданского оборота).

ВАС РФ в своем Постановлении от 30 июля 2013 г. N 62 более подробно остановился на вопросах недобросовестности и неразумности действий (бездействий) директора компании.

Под недобросовестностью действий (бездействий) руководителя суд понимает:

действия директора при наличии конфликта между его личными интересами (или его аффилированных лиц) и интересами организации (исключение составляют случаи, когда сведения о конфликте интересов были заранее известны и действия руководителя были одобрены в порядке, который установлен законом);
сокрытие или предоставление недостоверной информации участникам компании о проведенных сделках;
совершение сделки без одобрения, которое предусмотрено законом или уставом;
удержание документов или уклонение от их передачи после прекращения своих полномочий, если это повлекло неблагоприятные последствия для компании;
совершение сделки руководителем организации, когда у него имелись сведения или он должен был знать о том, что подобная сделка совершается на невыгодных для компании условиях или что другая сторона заведомо не сможет выполнить свои обязательства.

Под неразумностью действий (бездействий) руководителя суд понимает:

принятие решений без учета известной директору информации, которая имеет значение в данной ситуации;
нежелание предпринять шаги для получения необходимой информации до принятия решения;
совершение сделки без выполнения внутренних процедур, которые обычно совершаются при заключении подобных сделок (например, директор заключил договор без согласования с юристами или бухгалтерией).

Уведомление участников об обращении в суд

На участниках компании, решивших обратиться в суд, лежит обязанность уведомить других участников этой же компании в случаях подачи следующих исков:

о возмещении убытков, причиненных компании;
о признании сделки недействительной;
о применении последствий недействительности сделки.

Также таким участникам необходимо предоставить иную информацию, которая имеет отношение к данному вопросу.

Порядок такого уведомления может быть предусмотрен в законе или в уставе компании.

Необходимость уведомлять других участников о предстоящем судебном разбирательстве связана с тем, что участники корпорации, которые не изъявили желания присоединиться к исковому заявлению, уже не смогут в дальнейшем обращаться в суд с тождественными требованиями. Единственное исключение из данного правила – наличие уважительных причин для обращения, установить которые вправе только суд.

Аудит в компании

ООО – вправе (для случаев, которые предусмотрены в законе, - обязано) каждый год привлекать аудитора для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности. При этом привлекаемый аудитор не должен быть связан имущественными интересами с компанией. Проведение такого аудита может потребовать любой из участников фирмы.

АО – обязано каждый год привлекать аудитора для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности. Аудитор не должен быть связан имущественными интересами ни с самим обществом, ни с его участниками. Аудит может проводиться по требованию акционеров, которые обладают совокупной долей в УК компании составляющей 10 и больше процентов.

Документы

Решение (Протокол).

1. Решение об учреждении компании.

Впервые в ГК РФ с 01.09.2014 была введена статья, полностью посвященная решению об учреждении юридического лица (ст. 50.1). Согласно указанной норме, решение об учреждении должно отражать следующие сведения:

об учреждении компании;
об утверждении устава;
об образовании имущества (порядок, размер, способы и сроки);
о назначении (избрании) органов компании;
о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения компании;
о порядке совместной деятельности по созданию компании;
иные сведения, которые предусмотрены законом.

Если в учреждении корпорации участвует один учредитель, то он принимает решение единолично. Для компаний, учредителями которых выступают несколько лиц, решение об учреждении должно приниматься единогласно (то есть по всем вопросам, которые обязательно подлежат включению в данное решение, все учредители должны проголосовать «за»).

Следует обратить внимание на некоторые расхождения в ФЗ об ООО, ФЗ об АО и ГК РФ в части избрания органов управления компанией. Так, законы об ООО и АО предусматривают возможность избрать указанные органы большинством голосов (не менее ¾) от общего числа голосов. Новые нормы ГК РФ с 01.09.2014 требуют ужеединогласного решения по данному вопросу. При учреждении компании стоит руководствоваться новыми нормами ГК РФ.

Относительно наименования данного документа можно отметить следующее. Многие специалисты привыкли называть данный документ решением, если компанию учреждает всего один учредитель, и протоколом, если в данном процессе принимают участие два и более лиц. В настоящее время статья ГК РФ, посвященная документу о создании корпорации, указывает лишь на решение об учреждении. Но закон не содержит запретов относительно такого названия документа о создании компании как «протокол». Кроме того, согласно ст. 181.2 ГК РФ принятые на собрании решения заносятся именно в протокол. И в иных статьях ГК РФ содержится указание на протокол (например, ст. 67.1).

2. Решение участников общества.

Новая редакция ГК РФ обязывает подтверждать:

принятые решения участников компании;
состав участников фирмы, которые присутствовали при их принятии.

Закон предусматривает следующие способы подтверждения:

в ПАО – подтверждает лицо, ответственное за ведение реестра акционеров в этой компании и выполняет функции счетной комиссии;
в АО – подтверждает нотариус или лицо, ответственное за ведение реестра акционеров в этой компании и выполняет функции счетной комиссии;
в ООО – подтверждает нотариус. Можно воспользоваться и другими способами:

- В уставе компании предусмотреть иной способ подтверждения, например, все участники или их часть подписывают протокол и используются технические средства, которые позволят достоверно установить факт принятия решения. В уставе также можно отразить и иной способ подтверждения, который не противоречит закону.

- Другой способ подтверждения можно указать в решение ОСУ. Но данное решение должно быть принято единогласно. Данное решение можно включать в каждый протокол компании и каждый раз голосовать по нему. Или сделать это отдельным протоколом, а в последующих протоколах просто делать на него ссылку.

Корпоративный договор.

Новеллой для гражданского законодательства стала и норма о корпоративном договоре (далее по тексту – КД). Закон предоставляет всем участникам компании или части из них заключить между собой КД. Данный документ отражает договоренность участников корпорации определенным образом осуществлять свои права или воздержаться от их осуществления. Например, проголосовать определенным образом на ОСУ, предпринимать другие действия по управлению компанией согласовано, покупать или продавать доли в УК или акции по определенной цене, либо при наступлении определенных обстоятельств. Кроме того, если закон допускает изменение структуры органов компании и их компетенции уставом, то в КД можно отразить обязанность сторон данного документа голосовать на ОСУ за включение в устав фирмы положений, которые определяют структуру и компетенцию органов управления.

Такие же условия можно предусмотреть и в договоре, заключенном между кредиторами компании, третьими лицами и участниками корпорации для обеспечения защиты интересов третьих лиц. К такому договору будут применяться положения о КД.

Закон содержит требования к форме КД:

письменная форма;
единый документ, подписанный сторонами.

В КД нельзя включать условия, которые бы обязывали участников компании:

голосовать в соответствии с указаниями органов управления;
определять структуру и компетенцию органов управления.

Подобные положения ничтожны.

Участников компании, которые заключили КД, закон обязывает сообщить о данном факте самой компании. Обратите внимание, что при этом не требуется раскрывать содержание КД. Если стороны КД пренебрегут данной обязанностью, то остальные участники корпорации, которые не принимали участия в подписании договора, смогут потребовать возмещения убытков, причиненных им. Для тех участников компании, которые не участвуют в КД, он не может создавать обязанностей.

Для публичных акционерных обществ после внесения изменений в ФЗ об АО будут установлены свои пределы, порядок и условия, на которых будет раскрываться информация о КД.

В непубличных обществах, если иное не установлено законом, информация о содержании КД является конфиденциальной и не может быть раскрыта.

Если одна из сторон КД по тем или иным причинам утратит свое право на долю в УК или акции, это еще не означает, что КД прекратил свое действие в отношении остальных его участников. Но самим договором могут быть предусмотрены и иные последствия.

Участники компании, которые заключили КД, не могут ссылаться на его недействительность по причине того, что он противоречит положениям устава корпорации.

В случае, когда нарушается КД, его стороны могут обратиться в суд с иском о признании недействительным решения органов управления компании. Для этого необходимо, чтобы на момент принятия такого решения сторонами КД являлись все участники организации. При этом следует учесть, что даже признанное недействительным решение компании по данному основанию само по себе не влечет недействительность сделок, которые компания заключила на основании данного решения.

При заключении сделки стороной КД, которая противоречит ему, участник КД может подать в суд для признания такой сделки недействительной. В этом случае сделка может быть признана недействительной, если другая сторона знала или должна была знать о предусмотренных КД ограничениях.

Внутренние регламенты.

Помимо учредительных документов в компании могут быть утверждены и внутренние регламенты и документы, которые будут регулировать корпоративные отношения. В таких документах можно предусмотреть вопросы, которые не нашли своего отражения в учредительных документах, например:

о порядке взаимодействия органов управления компании;
процедура проведения собраний органов управления;
особенности направления внутренней корреспонденции;
и т.д.

Примером для составления таких документов может стать Кодекс корпоративного управления, утвержденный ЦБ РФ (письмо от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463).

Вместе с тем, практика показывает, что подобные документы требуются в достаточно крупных компаниях или организациях, где распространены корпоративные споры.