В последние годы все большее количество договоров заключается по итогам проведенных тендеров. Тендер – это конкурс, который проводится заказчиком с целью определения оптимального предложения на заявленную им услугу/работу, при этом заказчик вправе выбирать наиболее приемлемый для него вариант. В некоторых случаях компания обязана объявить тендер, например, такие конкурсы являются основным способом определения исполнителей, предоставляющих услуги или выполняющих работы в сфере государственных закупок.
Данный формат дает ряд преимуществ компании-заказчику, при этом у компании-подрядчика могут возникнуть определенные сложности: подрядчик, участвующий в конкурсе, иногда вынужден соглашаться на условия, которые сложно назвать равноправными для обеих сторон. К примеру, проанализировав «тендерные» соглашения клиентов, обращающихся в КСК групп, можно выделить характерные для договоров данного типа «пробелы», связанные со сроками выборки товаров и с невыборкой заявленного количества товара. Кроме того, не редки ситуации, в которых у заказчика есть возможность не осуществлять оплату по договору вовремя, ссылаясь на ряд формальных условий. Тексты контрактов, составленные заказчиком (в том числе компаниями с государственным участием), часто в первую очередь защищают именно его интересы, в результате чего в договоре могут отсутствовать жестко фиксированный график поставки товаров или иные важные условия.
Подобное положение дел иногда приводит к тому, что выигравшая конкурс компания фактически оказывается в положении кредитора по отношению к своему заказчику, ведь неоплата по договору в установленные сроки «съедает» значительную часть прибыли, заложенной в стоимость товара, услуги или работы. В результате сделка становится выгодной лишь для заказчика, выбравшего во время проведения конкурса лучшие для себя условия, а победитель тендера существенно теряет в финансах, не получая своевременной оплаты по контракту. Именно в такой ситуации оказался один из клиентов КСК групп: компания выиграла тендер на поставку химических веществ, однако выборка по одной из категорий товара до сих пор не осуществлена, хотя клиент планировал поставить вещество еще 1,5 года назад. Данное вещество требует особых условий хранения, поэтому компания вынуждена будет приобрести товар у производителя по текущему валютному курсу, существенно выросшему с момента заключения договора.
Клиенты КСК групп неоднократно сообщали, что заказчики нередко угрожают исполнителям внесением их в реестр недобросовестных поставщиков, что может серьезно ударить по репутации компании. Это заставляет клиентов мириться с просрочкой оплаты заказчиком, теряя при этом свои деньги. Подобный «шантаж» ставит исполнителей в крайне зависимое положение, и многие предпочитают ждать, когда заказчик заплатит добровольно, не пытаясь добиться от него выполнения обязательств.
В качестве примера недобросовестного поведения заказчика можно привести ситуацию, в которой оказался клиент КСК групп: компания с государственным участием отказывалась оплачивать работу исполнителя, общая сумма составила около 41 млн руб.
Рассмотрим ситуацию подробнее. В КСК групп обратилась крупная московская коммерческая организация (истец), занимающаяся поставками иностранного оборудования и пусконаладочными работами данного оборудования, в связи с подачей в арбитражный суд искового заявления из-за неисполнения условий «тендерного» контракта крупным региональным предприятием оборонной промышленности (ответчик). До подачи иска истец вел переговоры о погашении задолженности, неоднократно письменно уведомлял ответчика о необходимости оплаты по договору, пытаясь разрешить спор во внесудебном порядке, однако все попытки не принесли результата. В итоге компания-исполнитель была вынуждена обратиться в арбитражный суд по месту нахождения ответчика.
Контракт, заключенный между заказчиком и исполнителем, состоял из двух частей: 1) поставка оборудования вместе с программным обеспечением; 2) пусконаладочные работы. Конфликт возник из-за отказа ответчика оплатить поставленное оборудование. Сложность заключалась в том, что оборудование должно было быть оплачено отдельно от пусконаладочных работ по результату приемки, но выполнение пусконаладочных работ при этом было неотъемлемым условием общей приемки выполненных работ по контракту, и сдача всего проекта, согласно договору, должна была быть оформлена единым актом.
Ответчик объяснял неоплату поставки оборудования тем, что без проведения пусконаладочных работ (истец отказывался их проводить из-за неоплаты) она для него не имеет коммерческого смысла, а также указывал на свое тяжелое материальное положение (в суд были предоставлены документы об остановке работы всей организации). Ответчик также подал встречное исковое заявление. Данное обстоятельство и аргументация ответчика заставляли клиента КСК групп опасаться чрезмерного затягивания дела и того, что суд примет сторону ответчика, так как данная организация является градообразующим предприятием. После анализа всей информации и документов по делу экспертами КСК групп опасения истца были признаны обоснованными.
Дело существенно осложнялось тем, что до первого судебного заседания оставалось менее недели. За это время эксперты КСК групп тщательно проанализировали контракт и всю тендерную документацию на предмет формальных «зацепок», опросили сотрудников компании-истца и изучили соответствующую судебную практику.
По итогам подготовительной работы эксперты КСК групп составили существенные дополнения к исковому заявлению, ранее поданному истцом, содержавшие, в том числе, обоснованные возражения на встречное исковое заявление.
В результате в суде клиентом КСК групп была одержана полная победа: суд отказал ответчику в удовлетворении встречного искового заявления, а требования истца были удовлетворены в полном объеме. Причем это касается не только суммы долга, но также пени и судебных расходов.
После вынесения судебного решения экспертами КСК групп было составлено и направлено в адрес ответчика письмо с четкой аргументацией причин, по которым истцом ранее не могли быть произведены пусконаладочные работы. Кроме того, письмом были затребованы документы для продолжения выполнения работ по контракту.
В дальнейшем было проанализировано положение ответчика на предмет наличия имущества, после чего в банк, в котором у ответчика были открыты счета, был подан исполнительный лист. Документ был подан с расчетом на то, чтобы в первые рабочие дни после новогодних праздников можно будет списать со счета ответчика в бесспорном порядке денежные средства, поступившие от контрагентов компании.
Верно выбранные время и место подачи исполнительного листа позволили в течение двух дней списать со счета ответчика всю необходимую сумму (около 41 млн руб.). Кроме того, благодаря направленному в адрес ответчика письму, в котором была грамотно изложена сложившаяся ситуация и пути ее возможного развития, стороны договора возобновили взаимодействие по второй части проекта (проведение пусконаладочных работ), что дополнительно принесет клиенту КСК групп доход в размере около 6 млн руб.
Эффективность работы экспертов КСК групп можно оценить по тому факту, что с момента вступления судебного решения в законную силу до взыскания средств прошло менее 20 рабочих дней.
С учетом данного примера, а также исходя из анализа других «тендерных» контрактов клиентов КСК групп, можно сформировать рекомендации, выполнение которых будет способствовать исполнению компаниями-заказчиками своих обязательств:
- анализ всего комплекта документов, включая тендерную документацию и сам контракт;
- анализ потенциально проблемных для исполнителя/поставщика моментов в тексте договора: проверка наличия графика поставки или графика выполнения услуг/работ, а также четких сроков их приемки заказчиком, проверка иных формальных оснований для невыполнения заказчиком своих обязательств;
- при переписке, связанной с выполнением контракта, обязательно указание правильного получателя посланий, включая не только исполнителей, но и генерального директора заказчика;
- направление писем Почтой России с уведомлением о вручении и описью вложения (для подтверждения факта обращения);
- сбор иной документальной доказательственной базы для подтверждения намерений исполнения поставки, услуг или работ;
- подробное документальное закрепление на бумажном носителе каждого контакта: по итогам встреч с представителями организации-заказчика нужно подписывать соответствующий протокол, важно проверять полномочия представителей, при необходимости стоит создавать совместные рабочие комиссии по исполнению условий контракта.
В целом работа с «тендерными» контрактами требует жесткого контроля и постоянной фиксации всего сделанного или не сделанного сторонами с обязательным направлением писем не исполняющей обязательства стороне таким образом, чтобы суд в дальнейшем мог принять их как обоснованную доказательственную базу.
При выполнении договора, заключенного по итогам конкурса, могут возникать сложности, исходящие из актуальных реалий: изменение валютных курсов, отсутствие средств у заказчика, невозможность исполнения обязательства по объективным причинам любой стороной способом, указанным в контракте.
В любом случае, не нужно опасаться того, что добросовестный исполнитель/поставщик окажется в реестре недобросовестных поставщиков, поскольку при полноценном анализе ситуации всегда можно установить, кто виноват в неисполнении контракта, также не стоит забывать о возможности подать обоснованные возражения на требование о включении в реестр недобросовестных поставщиков. Чтобы свести возможные риски к минимуму, необходимо документировать все совершенные сторонами действия: контроль каждого шага при исполнении «тендерного» контракта может в будущем помочь составить обоснованную позицию пострадавшей стороне в случае судебного разбирательства.
При заключении договоров по итогам тендеров рекомендуется тщательно проверять тексты соглашений на наличие явных и скрытых недостатков или формальных условий для неисполнения договора, после чего нужно назначить ответственного контролера на период всего срока исполнения контракта.
КСК групп может гарантировать качественную оценку ваших рисков при заключении тендерного контракта, а также оказать всю необходимую помощь для взыскания долга в случае неисполнения заказчиком своих обязательств.
Источник: kskgroup.ru
Начать дискуссию