Оптимизировать прибыль компаний путем неограниченного применения вычетов процентов по их займам, взятым у иностранных материнских компаний, больше не удастся. В этом мнении сошлись участники "Российское и международное налогообложение: новая судебная практика, вопросы и решения", которую 5 апреля организовала компания International Tax Accociates. С места события передает корреспондент Клерк.Ру Сергей Васильев.
Как известно, 15 ноября 2011 года ВАС вынес прецедентное постановление по делу угольной компании "Северный Кузбасс". Оно касалось применимости российских правил недостаточной капитализации (п.2 ст.269 НК РФ) в контексте международных налоговых соглашений, запрещающих дискриминацию российских компаний с иностранным участием.
Ограничения, предусмотренные российскими правилами тонкой капитализации, вводятся, когда имеет место:
а) аффилированность заемщика и кредитора,
б) высокая доля долга,
в) отсутствие факта погашения долгового обязательства.
В 2007 и 2008 годах угольная компания "Северный Кузбасс", зарегистрированная в России, имела непогашенную задолженность перед иностранными аффилированными компаниями. Среди них была и "АрселорМиттал Холдингс АГ", зарегистрированная в Швейцарии и владеющая более чем 20% "Северного Кузбасса". ВАС отменил положительные для налогоплательщика решения нижестоящих судов и согласился с позицией ФНС относительно того, что условия займов, предоставленных "Северному Кузбассу" иностранным акционером, былы нерыночными. Итогом дела стало значительное доначисление налога на прибыль.
Ключевое обстоятельство в исходе дела "Северного Кузбасса" - отсутствие выплаты процентов по долговому обязательству, полагает старший юрист Herberth Smith Евгений Смирнов. Правда, из Постановления ВАС неясно, достаточно ли налоплательщикам выплачивать проценты по займам, выданным аффилированными иностранными компаниями, для того, чтобы обезопасить себя от претензий ФНС. Или же отныне нерыночной будет признаваться любая контролируемая задолженность, особенно если нарушено ее установленное отношение к размеру собственного капитала.
Уже в 2012 году прецендент "Северного Кузбасса" получил развитие в деле ООО "Нарьянмарнефтегаз". На этот раз ФАС МО распространил правила недостаточной капитализации на займы через иностранные сестринские компании (то есть принадлежащие заимодавцу, но не владеющие заемщиком ни прямо, ни косвенно), после чего переквалифицировал платежи по займу в дивиденды и взыскал налог с самого налогового агента.
Данное дело означает возникновение новых исков в структурах заемного финансирования, считает руководитель департамента налогового консультирования International Tax Accociates Рустам Вахитов. Собственно говоря, экспертное сообщество ожидало этого уже давно. По результатам статопроса ITA, 71% корпоративных юристов полагают, что практика неограниченного вычета процентов по займам между связанными компаниями на нерыночных условиях была нежизнеспособна в стратегической перспективе.
Дело "Нарьянмарнефтегаза" приведет к тому, что отныне суды будут признавать займы от иностранных сестринских компаний контролируемыми, несмотря на прямую норму закона, подчеркивает партнер Baker&McKenzie Сергей Жестков. Несмотря на то, что позиция ФНС в суде не была лишена огрехов, по его мнению, налогоплательщикам с подобной структурой финансирования стоит уже сейчас готовить аргументы для обоснования сделок и подтверждения их рыночных условий.
Помимо этого, Жестков советовал бы им вывести иностранную финансовую компанию из группы и отказаться от практики предоставления ей формальных гарантий со стороны материнской компании. Наконец, рассмотреть вариант реорганизации российской компании в филиал иностранной, по отношению к которым не применяются правила недостаточной капитализации. А если компания-заемщик останется российской, то ее придется докапитализировать, передавая ей внутри группы имущество, имущественные и неимущественные права.
Начать дискуссию