Личная ответственность в бизнесе: почему ИП выгоднее, чем ООО?

Что выбрать: ИП или ООО? Часто начинающие предприниматели задаются этим вопросом. Что будет, если бизнес прогорит? Какая форма организации бизнеса защитит имущество?

Типичный ответ в интернете на вопрос выше следующий:

Индивидуальный предприниматель несёт личную имущественную ответственность по долгам бизнеса, а участники и руководитель ООО — нет.

В некоторых случаях делается важная оговорка: "кроме случаев субсидиарной ответственности".

Таким образом, если выбор между формами ведения бизнеса стоит лишь в рисках ответственности, то стоит учесть важный момент:

Руководитель ООО (прим. далее будем считать что, он же директор, т. е. КДЛ) может потерять всё из-за субсидиарной ответственности и его долги остануться с ним навсегда, а ИП — может списать долги через банкротство. Почему так происходит и справедлив ли такой подход? Об этом данная статья.

Меня зовут Александр Малютин, я судебный юрист, и моя специализация — банкротство, оспаривание сделок и субсидиарная ответственность руководителей.

В своей практике я неоднократно защищал руководителей от рисков привлечения к субсидиарной ответственности, а также помогал сохранить в силе сделки, находившиеся под угрозой оспаривания.

Мои консультации помогают доверителям не только защитить свои права и избежать проблем в будущем, но и сохранить имущество.

Если вы хотите узнать больше о практических решениях в сложных правовых вопросах, подписывайтесь на мой ТГ-канал Прочёл в законе.

Неразумность как основание для субсидиарной ответственности

Руководитель компании может быть привлечён к субсидиарной ответственности. Многим известны и основания для такого привлечения.

Среди оснований выделяют неразумные действия руководителя, например: 

  • Ненадлежащий выбор контрагентов. Не хватило знаний, чтобы понять неблагонадёжность контрагента? Сам виноват;

  • Делегирование полномочий. Передал свои обязанности сотрудникам, а они совершили действия, которые привели к ущербу и банкротству? Нарушил обязанности по организации системы управления и контроля. Держи субсидиарку;

  • Не передал бухгалтерскую документацию конкурсному управляющем. Тоже повод для субсидиарной ответственности. На практике привлекают даже в тех случаях, когда отсутствие документов никак не повлияло на ход конкурсного производства и формирование конкурной массы;

  • "Брошенный бизнес". Если компания с долгами была исключена из ЕГРЮЛ налоговой - это тоже риски субсидиарнной ответственности.

Технически два последних основания - это не к вопросу о разумности, но для глубины понимания ситуация я это указал.

Конечно, не всегда такие причины приводят к субсидиарной ответственности, но, увы, это не редкость. 

закон, постановления пленумов и судебная практика не исключают возможности привлечения к субсидиарной ответственности за ошибки в ведении бизнеса (прим.  автор подразумевает фактическое положение дел, а не теоритический подход) и за неразумность.

Неразумность контролирующего лица: истоки 

Привлекая к субсидиарной ответственности по мотиву неразуности суды часто всего ссылаются на п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ № 62. При этом изначально указанные разъяснения направлены на регулирование корпоративной ответственности. 

Сама по себе разумность поведения руководителя фактически входит в элемент доказывания следованию правила Business judgment rule (правило делового решения, которое исключает личную ответственность руководителя).

Кроме того, упоминание о необходимости действовать разумно имеются и в п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 и в абз. 2 п. 10, ст. 61.11. Закона о банкротстве.

Названные положения, судебная практика свидетельствуют о том, что субсидиарная ответственность за неразумные действия КДЛ может наступить. 

Моделируем ситуацию: неудачная сделка  

Представим, что руководитель (он же участник) ООО заключил невыгодную сделку, которая в итоге привела к банкротству. 

Несмотря на то обстоятельство, что в случае, если к банкротству привели внешние обстоятельства (конъюнктурное банкротство), КДЛ будет вынужден обосновать и защитить свою неудачную сделку. 

Защита сделки будет происходить через ссылку на Правило делового решения, о чём сказано в п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53.

Контролирующее должника лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в случае, когда его действия (бездействие), повлекшие негативные последствия на стороне должника, не выходили за пределы обычного делового риска и не были направлены на нарушение прав и законных интересов гражданско-правового сообщества, объединяющего всех кредиторов (пункт 3 статьи 1 ГК РФ, абзац 2 пункта 10 статьи 61.11 Закона о банкротстве). При рассмотрении споров о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности данным правилом о защите делового решения следует руководствоваться с учетом сложившейся практики его применения в корпоративных отношениях, если иное не вытекает из существа законодательного регулирования в сфере несостоятельности.

Шансы на успех есть.  Однако придётся доказывать следованию следующих критериев: 

a)  Решение о сделке касается предпринимательской деятельности; 

b) Руководитель не имел личной заинтересованности в сделке;  

c)  Соблюдена должная степень осмотрительности (прим. полагаю, что это и есть та самая "Разумность");

d) Решение добросовестное и отвечает интересам компании и закону.

(прим: названные критерии указаны в следующем источнике: Ключарева Е.М. Правило защиты делового решения в делах о привлечении к ответственности директоров: законодательство и практика штата Делавэр (США), Германии и России // Закон. 2015. N 11. С. 132 - 141). 

Безусловно, шанс на доказывание всех критериев есть. В практике существуют положительные примеры защиты КДЛ через Business judgment rule, но постараться придётся. 

На этом моменте, представим, что ИП заключил невыгодную сделку, которая привела к банкротству. Должен ли будет ИП доказывать свою разумность? Ответ на этот вопрос дам ниже.

Вечный долг

Как известно, субсидиарная ответственность не списывается через личное банкротство (что тоже критикуется Егоровым А.В., когда речь об отсутствии умышленных действий КДЛ в отношении кредиторов). То есть, руководитель компании, совершивший ошибки, ответит своим личным имуществом. А если его не хватит для погашения долгов, долг останется с ним навсегда. И даже перейдёт по наследству. 

Личная имущественная ответственность ИП и банкротство

А теперь перейдём к индивидуальному предпринимателю. 
ИП отвечает своим личным имуществом по долгам. Но у него есть все шансы списать эти долги.

Основания, по которым ИП могут отказать в освобождении от долгов, ёмко перечислены в п. 5 Постановление Пленума ВАС РФ от 30.06.2011 № 51:

  1. Установление признаков преднамеренного или фиктивного банкротства

  2. Установление обстоятельств, свидетельствующих о злоупотреблении должником своими правами и ином заведомо недобросовестном поведении в ущерб кредиторам (принятие на себя заведомо не исполнимых обязательств, предоставление банку заведомо ложных сведений при получении кредита, сокрытие или умышленное уничтожение имущества, вывод активов, неисполнение указаний суда о предоставлении информации и т.п.).

В основном, банкротство гражданина и ИП происходит по одинаковым правилам.

Статья 214.1. Закона о банкротстве

К отношениям, связанным с банкротством индивидуальных предпринимателей, применяются правила, установленные параграфами 1.1, 4 главы X Закона о банкротства, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом. 

Поэтому, можно сослаться и на положения п. 4 ст. 213.28 Закона о банкротстве, который устанавливает условия, при которых долги гражданина не подлежат списанию. В этих пунктах речи о неразумности нет, всё сводится по сути к недобросовестному поведению. Есть косвенное сходство с субсидиаркой в виде непередачи сведений о себе (спорно, что это следует равнять с непередачей документов).

Что говорят о неразумности ИП?

Отвечая на этот вопрос, получается, что нам следует руководствоваться подходом в отношении физических лиц. 

При рассмотрении вопроса об неосвобождении обязательств физического лица за неразумность, выработана следующая позиция:

В отличие от недобросовестности неразумность поведения физического лица сама по себе таким препятствием не является.


Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 03.06.2019 по делу N А41-20557/2016

Получается, что в отличие от руководителя компании, предприниматель имеет право на ошибки в бизнесе. Он ответит своим имуществом, но ему спишут долги! В то время как руководитель компании, если на него возложат субсидиарную ответственность, не сможет списать свои долги.

Выводы и вопросы

  • Это странно, что в одном случае бизнесмен (как ИП) может полностью уйти от долгов, а в другом — нет. При этом поводом для банкротства могут служить одинаковые причины.

  • Нет ли тут противоречия Конституции? Выходит, что один бизнесмен (КДЛ) находится в худшем положении чем другой (ИП);

  • Можно говорить о том, что ИП - это бизнес на минималках, а ООО - уже нет. На практике масштаб бизнеса ИП и ООО может вполне быть одинаковым. Например, ресторанный бизнес. Не редкость, что ресторан принадлежит предпринимателю;

  • Выбирая между ООО и ИП, стоит помнить: личная имущественная ответственность предпринимателя может быть списана через банкротство. А вот у владельца ООО такой возможности пока нет. 

Остались вопросы и хотите лучше разбираться в подобных вопросах? Подписывайтесь на мой Telegram-канал — там я делюсь реальными примерами и полезными материалами, образцами документов и инструкциями, которые помогут вам чувствовать себя увереннее в юридических вопросах.

🔍 Узнайте то, чего нет в интернете!

💼 Главбух на УСН
Экспертные лайфхаки и методы, проверенные практикой.
💰 Цена: 4 500 ₽ 15 950 ₽
Подробнее

📊 ОСНО: налоговая отчетность
Тонкости отчетности от ведущих специалистов.
💰 Цена: 4 200 ₽ 15 990 ₽
Подробнее

🎓 Профессия бухгалтер с нуля
Секреты профессионалов для старта карьеры.
💰 Цена: 4 900 ₽ 19 900 ₽
Подробнее

🚀 Знания, которые вы не "нагуглите"! Начните обучение сейчас!

Каталог курсов

Комментарии

1


Похожие материалы

44-ФЗ

Минфин: кассовые и товарные чеки могут являться контрактами. Устной формы быть не может

Минфин в информационном письме (его реквизиты пока не приводятся) разъяснил вопросы заключения контракта в письменной форме по закону 44-ФЗ.

Когда не будет действовать упрощенный порядок замены фискального накопителя с 1 марта 2025 года?

📌 Важно знать: с 1 марта 2025 года упрощённый порядок замены фискального накопителя (ФН) позволит не подавать заявление о перерегистрации ККТ. Однако есть исключения, при которых заявление всё же потребуется. В этой статье разберём, в каких случаях нельзя обойтись без стандартной процедуры и на что обратить внимание при замене ФН.

Центробанк вернул инвесторам зависшие 570 млрд рублей

1,5 млн инвесторов теперь могут свободно распоряжаться деньгами, которые были заблокированы.

Курсы повышения
квалификации

22
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора
НДС на УСН

Доходы от деятельности без НДС тоже учитывают для лимита по НДС на УСН

Если доход ИП на УСН превысил 60 млн рублей, он начинает платить НДС, составлять счета-фактуры, вести книги продаж и покупок, сдавать декларацию по НДС. Для лимита в 60 млн рублей учитывают все доходы.

Как организации скорректировать в учете НДС и налог на прибыль

Если организация по судебному решению получила корректировочный счет-фактуру, то ей необходимо внести изменения в бухгалтерский и налоговый учет. Разбираемся, как это сделать.

Как организации скорректировать в учете НДС и налог на прибыль

Глава Минтруда: социальные пенсии вырастут на 14,75%

Выплаты проиндексируют тем, кто получает социальную пенсию, а также пострадавшим от радиационных и техногенных катастроф, жителям осажденных городов и блокадного Ленинграда.

Патент у работника из СНГ

Эксперт:

Надежда Камышева

Надежда Камышева
Эксперт

Я его закрою просто. Ничего страшного.

Я просто испугалась, что у нас технические неполадки, вопрос у меня исчез на глазах.

Как крупный мебельный холдинг автоматизировал обработку финансовых документов с помощью Sherpa RPA

Как крупный мебельный холдинг автоматизировал обработку финансовых документов с помощью Sherpa RPA
Бухгалтеры

2️⃣3️⃣✅Что подарить мужчинам на 23 февраля. Идеи для подарков

Выбор подарков — процесс довольно мучительный, чтобы вам было проще определиться с презентом к 23 февраля, загляните в эту статью. Сделали для вас подборку бюджетных и оригинальных идей для подарков, которые можно заказать на любом маркетплейсе.

2️⃣3️⃣✅Что подарить мужчинам на 23 февраля. Идеи для подарков

🔄 Самозанятый отменил чеки и образовалась переплата налога. ФНС рассказала, как ее вернуть

Для возврата переплаты нужно подать заявление в налоговый орган, затем деньги поступят на счет самозанятого.

Минфин в 2025 году создаст линейку семейных сбережений в рамках ИИС и ПДС

Об этом рассказал директор Департамента финансовой политики Минфина Алексей Яковлев на Финансовом форуме в рамках Недели российского бизнеса.

Маркетинг

Как сторителлинг поможет создать эмоциональную связь с аудиторией

Исследования доказывают: истории запоминаются лучше цифр. И если ваша цель — не создание контента ради контента, а выстраивание доверительных отношений с аудиторией, повышение конверсии и увеличение продаж, рекомендуем обратить внимание на сторителлинг. 

Как сторителлинг поможет создать эмоциональную связь с аудиторией

Самым ответственным работодателям посвящается)))

Что делать, если приняли иностранного гражданина на работу? Но, лучше ознакомиться прежде чем, собираетесь принять такого работника. Не даром существует пословица: «предупрежден — значит вооружен».

Принят закон о новом подходе к частным инвестициям в ЖКХ

Он расширяет механизм концессионных соглашений в сфере ЖКХ и при этом вводит новые требования для компаний, желающих в них участвовать.

Как делать замену лет при расчете декретных

При расчете пособия по беременности и родам можно производить замену лет расчетного периода на те годы, которые непосредственно предшествуют расчетному периоду. То есть менять годы произвольно, выбирая наиболее доходные, нельзя.

✔ Специальный тариф Клерк.Премиум для настоящих защитников бухучета! Три месяца за 5 900 рублей

Встречайте новый тариф Клерк.Премиум! Оформите подписку на три месяца с доступом ко всем обучающим материалам «Клерка» и получите три консультации экспертов в подарок. Это уникальное предложение! Воспользуйтесь шансом испытать все возможности подписки по доступной цене.

👤 Центробанк: теневой бизнес обслуживает свыше 10 млн клиентов

Большинство клиентов теневого бизнеса делают ставки в подпольных казино и продают криптовалюту.

Инвестиции

Как создать эффективное письмо инвестору для привлечения средств?

Первый контакт с потенциальным инвестором — это важнейший этап в привлечении финансирования для бизнеса. Зачастую именно письмо является первым шагом к успешным переговорам. В этой статье мы расскажем, как правильно составить письмо, чтобы инвестор заинтересовался и откликнулся на ваше предложение.

Саморазвитие

Долгосрочное сотрудничество с самозанятым: есть ли риски для заказчика 

Сегодня компании все чаще приглашают к сотрудничеству самозанятых. Это выгодно и тем, и другим: бизнесу не нужно платить налоги и сдавать отчетность, а исполнители получают заказы и заработок. Как долго можно работать с плательщиками НПД и как при этом избежать рисков — расскажем об этом подробнее. 

Долгосрочное сотрудничество с самозанятым: есть ли риски для заказчика 

Мошенники крадут деньги от имени Почты России

Злоумышленники информируют россиян о заказных письмах, чтобы узнать больше личной информации и украсть деньги.

Интересные материалы

Общество

7 лучших стран для жизни, согласно мировым рейтингам

Существует множество рейтингов стран мира, охватывающих различные аспекты: экономику, качество жизни, безопасность, экологию, образование и другие параметры. В этом году в рейтинге стран по качеству жизни первое место заняла Дания. Государство заслужило лидерство за счет эффективной системы социального обеспечения, оптимального соотношение доходов и расходов

7 лучших стран для жизни, согласно мировым рейтингам