Ведение бизнеса

Три кита нереальной франшизы: отсутствие независимости, несамостоятельность, управляемость

Сегодня будет рассуждение на основе судебной практики по поводу того, что такое франшиза глазами ФНС и судов с точки зрения их подходов к обвинениям в дроблении. Ибо запросы читателей надо выполнять.
Три кита нереальной франшизы: отсутствие независимости, несамостоятельность, управляемость
Иллюстрация: freepik/freepik

Итак, франшиза: дробление или естественный процесс?

Когда франшиза (коммерческая концессия) есть дробление, а когда она – естественное продолжение бизнес-модели?

Начнем с того, что такой подход к ведению бизнеса подразумевает переход точки прибыли из розничных точек (общепит, ритейл и т.п.) в управление качеством продукта и сервиса путем сдачи в аренду собственной бизнес-модели, которая успешно развивается.

То есть без франшизы вы развиваете свои, например, розничные точки и получаете прибыль именно от осуществления деятельности по розничной торговли, а переходя на коммерческую концессию часть прибыли зарабатывают франчайзи, часть – вы.

При этом чем больше у вас франчайзи, тем больше прибыли вы зарабатываете (ну, при прочих равных, конечно).

Понятно, что мы можем сейчас более подробно подискутировать на тему, что такое франшиза, зачем она, какую пользу приносит людям, даже коснуться ее юридической интерпретации, но именно сейчас и далее мы будем рассматривать её как форму ведения бизнеса, которая являет собой либо дробление, и тогда бизнес рискует быть объединенным в одно юрлицо и оштрафовано с доначислениями, либо это разделение, и тогда даже если ФНС захочет, то не сможет реализовать свой формальный подход.

Итак, когда коммерческая концессия станет результатом поводом для доначислений и штрафа?

Чтобы понимать, что с чем мы будем сравнивать, обратимся к признакам дробления.

Они описаны в письме ФНС от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@.

Мы их уже изучали ранее , однако давайте повторим:

  • Несколько юрлиц на спецрежимах вместо одного юрлица на ОСН.

  • Применение схемы повлияло на финансовые результаты участников: налогов стали платить не больше, а меньше.

  • Участники главного юрлица являются выгодоприобретателями от использования всей схемы.

  • У участников схемы один вид деятельности.

  • Компании группы созданы в течение небольшого промежутка времени непосредственно перед расширением площадей или увеличением численности персонала.

  • Участники схемы несут расходы друг за друга.

  • Владельцы и участники схемы прямо или косвенно взаимозависимы.

  • Персонал разделен формально.

  • У участников схемы отсутствуют ОС и кадры.

  • Одни и те же вывески, обозначения, контакты, сайты, адреса офисов и складов, банков, ККП и т.п.

  • Единственный поставщик.

  • Одно лицо управляет всей группой.

  • Единые службы сервиса: бухгалтерия, кадровая служба, юридическое сопровождение, логистика и проч.

  • Одно лицо представляет интересы всей группы компаний.

  • Показатели, ограничивающие лимит для применения спецрежимов, близки к максимальным значениям.

  • Наблюдается снижение рентабельности по всей группе.

  • Поставщиков и покупателей участники схемы делят между собой, исходя из применяемой ими системы налогообложения.

Если взять каждый из указанных выше признаков, то попахивает дроблением, правда? А если целиком – то франшиза.

И как тогда различить серое от белого?

Основа позиции ФНС при обвинении в дроблении – НЕнезависимость, НЕсамостоятельность розничных точек и их управляемость держателем торгового знака.

Налоговые органы, анализируя структуру группы, обращают внимание насколько взаимоотношения сторон являются реальными.

  • Реальную деятельность ведут франчайзи или только на бумаге? То есть реально ли руководитель компании-франнчайзи управляет своим бизнесом или только на бумаге?

  • Реально сотрудники подчиняются именно руководителю компании-франчайзи или все дружно на допросе ткнут пальцем в хозяина компании-владельца торгового знака?

  • Деньги, получаемые розничными точками, куда идут? Хозяину ТЗ или хозяину самой точки?

  • Насколько благосостояние владельца точки соответствует уровню дохода, получаемому его же розничной точкой?

Рассмотрим частный случай для понимания как устроен механизм определения что за зверь перед судьей арбитражного суда: дробильщик или реальный бизнес.

Если франчайзи одной сети покупают ТМЦ только у рекомендованных поставщиков, имеют ограниченный ассортимент и он одинаков у всех, суд согласится с тем, что это реальная франшиза, но при условии, что иных факторов, указывающих на полную зависимость, отсутствуют. На этом строится любое дело, где расследуется дробление.

Что может свидетельствовать о независимости по остальным факторам? Не оплатил роялти? Получил штраф.

Не оплатил второй раз роялти? Договор расторгнул.

Нарушил правила договора о форме одежды? Штраф.

Второй раз нарушил? Расторгнул договор. И эти условия не только на бумаге, но и выполняются на практике.

Давайте посмотрим, каковы факторы, на которых налоговые инспекции выстраивают доказательства против тех налогоплательщиков, которые обвиняются в получении необоснованной налоговой выгоды в связи с дроблением.

Еще раз: если у вас есть хотя бы один из указанных ниже факторов, этого не всегда достаточно для того, чтобы суд поддержал ИФНС.

Обычно, если схема с франшизой не настоящая, то признаков набирается много.

  • Итак, первый и основной признак. Он же – признак, который лежит на поверхности, то есть перед глазами инспекторов ФНС в мониторе их компьютера: взаимозависимость.

Здесь давайте отступим от основной темы и разберем признаки, описывающие эту взаимозависимость. Ведь если про дробление мы можем судить только по судебной практике, то критерии взаимозависимости описаны в НК.

Что такое взаимозависимость?

Взаимозависимые лица – это лица, которые в силу особенностей своих отношений могут оказывать влияние (п. 1, 6 и 7 ст. 105.1 НК) на условия и результаты сделок, на экономические результаты деятельности.

Одно лицо может влиять на другое, если участвует в капитале других лиц по соглашению или имеет возможность иным способом влиять на решения, принимаемые другими лицами.

Это влияние может оказывать одно лицо непосредственно и самостоятельно, а также совместно со взаимозависимыми лицами.

Взаимозависимость лиц может устанавливаться налоговым кодексом, самостоятельно или по решению суда.

Каковы критерии взаимозавимости?

  • одно физлицо подчиняется другому по должностному положению,

  • физлицо, его супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный,

  • доля прямого и (или) косвенного участия физлица в организации составляет более 25%,

  • доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%,

  • доля прямого и (или) косвенного участия одной организации в другой составляет более 25%,

  • доля прямого и (или) косвенного участия одного и того же лица в каждой организации составляет более 25%,

  • решением одного и того же лица (для физических лиц только совместно с его родственниками) назначены или избраны единоличные исполнительные органы, не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров,

  • одни и те же физлица совместно с родственниками составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров,

  • полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо,

  • лицо имеет полномочия по назначению руководителя или хотя бы 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров, или осуществляет полномочия руководителя.

Если рассматривать франшизу как модель бизнеса, где обладатель ТЗ зарабатывает на том, что сдает свою бизнес-модель в аренду, то по идее не должно быть взаимозависимости между владельцем (руководителем) обладателя ТЗ и его франчайзи.

Ну, разве что в маркетинговой политике компании изначально не было положений о создании 1-2 розничных точек для тестирования разных гипотез с последующей их продажей как бизнеса желающим зарабатывать на готовой модели.

Действительно: зачем владельцу ТЗ, упаковавшему свои знания и опыт в готовый продукт, лезть в оперативное управление розничной точкой? Ею управляет тот, кто франшизу купил.

Таким образом, модель бизнеса с франшизой предполагает наличие в бизнесе независимых франчайзи, действующих самостоятельно, независимо и отдельно друг от друга, и в своих интересах.

Как только участники сделки показывают фактическую и юридическую зависимость друг от друга, это становится фактором, указывающим на дробление.

Однако не стоит забывать, что вы можете владеть ТЗ, а ваши родственники, проживающие в 300-500 км от вас, устав работать в найме, имеют полное право по закону вступить с вами в отношения, взяв в аренду ваш ТЗ, то есть заключить с вами договор коммерческой концессии.

  • Второй признак: формализм

Что это? «Суслика видишь? Вот и я не вижу. А он есть».

То есть договор заключен, а в реальности исполнения договора нет либо оно происходит частично.

К числу признаков, указывающих на формальные отношения, можно отнести: использование шаблонов из интернета, общие формулировки, отсутствие санкций, детализации деятельности розничных точек, размытые стандарты и правила, отсутствует организационная и консультационная помощь молодым франчайзи, не переданы права на использование сайта, ПО, технологий и т.п., нет перечислений роялти или перечисляются с постоянным нарушением сроков, установленных договором, размер роялти далек от среднерыночного уровня.

  • Третий признак: один в поле не воин.

Франшиза на то и есть, чтобы через неё быстро (или быстрее, чем без нее) развивать сеть розничных точек.

Ведь финансирование открытия таковых чаще осуществляют франчайзи. И если точек всего одна или две, если они зарегистрированы на бывших сотрудников и/или родственников, то это дробление, хотя нужны еще факторы, указывающие на это.

Мы об этом уже говорили выше.

  • Четвертый признак: хаос.

Знать бы, как будет развиваться бизнес в будущем, многие предприниматели сразу регистрировали торговый знак (далее ТЗ) на отдельное юрлицо или ИП, далее создавали бизнес-модель, которую продавали по договору коммерческой концессии.

Но в жизни не всё можно предугадать, предусмотреть, а иногда это не только про «не могу», но и про «не хочу» или «некогда». А потом, когда приходит понимание, что торговый знак не там, где ему положено быть, начинается миграция оного между юрлицами и/или ИП.

Поэтому часто мы видим, как сначала ТЗ регистрируется на основное юрлицо, затем он перекочёвывает на ИП собственника, родственника, однокурсника или жены.

При этом переоформление ТЗ происходит по странной цене, затем этот же торговый знак сдается в аренду предыдущему хозяину. Да-да, продали своей подконтрольной компании за 100 тыс. рублей, а затем роялти накидали на 100 миллионов за год.

И тогда встанет резонный вопрос: таки сколько стоил ТЗ? В общем, некрасиво.

  • Пятый признак: единство системы управления

У франшизы много общего, однако вернемся к формализму.

Если единая система закупок для сети розничных точек это может быть нормальным явлением, то общий персонал, одно имущество, один склад, платежи друг за друга поставят под сомнение реальность выбранной бизнес-модели.

Если вы сдаете в аренду ТЗ, то арендаторы априори должны быть до некоторой степени самостоятельны – уж точно это должно проявляться в части планирования оплат, управления остатками и кадрами.

Если сотрудник одной розничной точки при допросе скажет, что он подчиняется не тому, на кого оформлена аренда зала, то вряд ли остальные признаки, указывающие на наличие франшизы, помогут отбиться от дробления.

Итак: документальное оформление отношений между держателем ТЗ и франчайзи должно соответствовать реалиям.

Если вы раскидываете торговые точки по разным юрлицам, то пусть ими и на бумаге, и по факту управляют руководители (гендиректора) и выполняют свои обязанности в пределах того перечня, который описан в уставе их компаний. И тогда миграция сотрудников будет обоснована и не вызовет вопросов.

При наличии одного склада на все розничные точки учитывайте, что каждая из точек должна в силу договора использовать именно ту продукцию, что хранится там.

Если вы в договоре рекомендуете аутсорсера для ведения кадровых , бухгалтерских, юридических дел, то пусть каждая розничная точка оплачивает их сервис сама или стоимость их услуг включите в роялти. То есть вы проявляете заботу о качестве, но свободу отношений оставляете за хозяйствующими субъектами.

Если какая-то часть магазинов (иных розничных точек) принадлежит хозяину ТЗ, то пусть это будет только на старте, непродолжительное время, а руководят этими точками настоящие, а не подставные директора.

То есть если вы оставляете что-то себе, то пусть будет объяснение, зачем вы это делаете, и это объяснение не связано с желанием уйти от перехода на ОСН. Указание на то, что вы планируете развивать сеть через франшизу, пусть будет на вашем сайте.

Оформляйте протоколы встреч, ездите в командировки, сохраняйте протоколы разногласий по проектам договоров с потенциальными франчайзи.

Если счета франчайзи открыты в одном банке, то пусть руководители компаний самостоятельно управляют деньгамина них, флешки с ЭЦП должны храниться и использоваться теми лицами, на кого они оформлены.

Ну и в заключение хочу напомнить, что всё вышеперечисленное не является панацеей от претензий со стороны ИФНС, ибо при наличии внешних факторов, указывающих на дробление, при действующем подходе фискальной службы к бизнесу, вам придется отстаивать свои права в суде.

И именно здесь вам понадобятся и качественно оформленные договоры, и показания сотрудников, и документы, подтверждающие реальность отношений между независимыми субъектами хозяйственной деятельности.

Кадровый учет: Полный курс!

Прокачайте свои знания по кадровому учету в 2024 году!

  • ✅ Оформление документов сотрудников
  • ✅ Ведение воинского учета и отпусков
  • ✅ Работа в 1С: ЗУП без ошибок

Скидка до 82%!

Всего 3 500 ₽

Записаться на курс

Комментарии

5
  • Мирам

    Франшиза это естественный процесс, но при странном ее запуске и более чем странных юридической составляющей и постановки финансовых взаимоотношений (а-ля в стиле узбекский базар отдыхает) это с вероятностью 89,99 будет воспринято как дробление. со всеми вытекающими. потому что это не та территория где все поверят заявлению: мамой клянус! :)

  • Ежи Пшезьдзецкий

    франшиза франшизе рознь. автор подразумевал виды деятельности, известные ему. но что например, со спортивной франшизой, это очень тонкая вещь- когда (условно) спортклуб цска, спартак и пр. передает право на тм и открытие футбольных школ, не только под своей вывеской , но и по своим методикам (+предоставляем амуницию и поля)? кроме того, он бывает ступенчатая (когда расходы/доходы (за абонементы) в пополаме. вот здесь черт  ногу сломит.

  • Мирам

    франшиза немаленьких спортклуб цска, спартак и пр. где выдерживают планку и где франшиза похожа на франшизу  вне зависимости от ее вида

    есть еще франшизы другие по аналогии стихийного рынка и в совершенно "оголделом" исполнении его участниками.

    виды деятельности тут ни при чем. они могут быть абсолютно любыми.

    и франшиза как  вариант взаимоотношения хозяйствующих субъектов не самый простой, не дешевый, и не из легких.

    и никогда не понимала бума, начавшегося лет 10 назад, когда каждая чуть ли не маникюрша-педикюрша старалась в это влезть.

    а чуть позже начался закономерный, естественный обратный процесс..


Бухгалтеры

Поздравляем коллег и наших любимых читателей с наступающим Новым годом!

Вот и закончилась последняя рабочая неделю 2024 года. Всего через три дня мы будем отмечать наступление нового 2025 года, который принес бухгалтерам много, порой неожиданных, изменений.

Поздравляем коллег и наших любимых читателей с наступающим Новым годом!
1

Какие изменения ожидают в 2025 году тех, у кого есть банковские карты и счета

Наличие банковской карты или счета сейчас больше необходимость, нежели роскошь. А чем шире область применения банковских услуг, тем чаще она требует новых правил регулирования. И 2025 год, еще не наступив, уже припас для банковских клиентов несколько важных законов.

Какие изменения ожидают в 2025 году тех, у кого есть банковские карты и счета

Как будут работать поликлиника, банки, почта и МФЦ в на новогодние праздники — 2025

Праздничные дни в 2025 году продлятся с 1 по 8 января. Дополнительно выходными будут 29, 30 и 31 декабря 2024 года. Первый рабочий день после праздников — четверг, 9 января.

Как будут работать поликлиника, банки, почта и МФЦ в на новогодние праздники — 2025

Курсы повышения
квалификации

21
Официальное удостоверение с занесением в госреестр Рособрнадзора

Что изменится в трудовом законодательстве в 2025 году и как это повлияет на работников

В следующем году многие связанные с работой вещи начнут регулироваться по-новому. Рассказываем, как изменятся зарплаты, налоги и что еще так или иначе затронет большинство работников в России.

Что изменится в трудовом законодательстве в 2025 году и как это повлияет на работников
Пенсии

Каким будет размер минимальной пенсии в 2025 году и сколько придется на нее работать

Закон гарантирует получателю пенсии некий минимум, ниже которого уровень его ежемесячного обеспечения не может опускаться — это значение прожиточного минимума для пенсионера, которое утверждено по месту его жительства на текущий год.

Каким будет размер минимальной пенсии в 2025 году и сколько придется на нее работать
Право

Каким будет штраф за запуск петард и салютов в новогоднюю ночь 2025 года

Желание вдоволь поселится в новогоднюю ночь 2025 года может обойтись слишком дорого. В законодательстве установлены штрафы за пренебрежение правилами пожарной безопасности, нарушение тишины и покоя, запуск фейерверков вблизи жилых домов.

Каким будет штраф за запуск петард и салютов в новогоднюю ночь 2025 года
alexa__
Право

Платежное поручение

Добрый день! При переводе оплаты 3-му лицу целесообразно прописать подробную информацию об исполнителе в поле «Назначение платежа», а также то, что все платежи не...

Читать полностью

Эксперт:

Надежда Камышева

Надежда Камышева
Эксперт

Добрый день.

Прежде всего, получатель денег должен идентифицировать такой платеж. Как он поймет, за кого оплата, если в назначении платежа не...

Читать полностью
Обзоры новостей

💥Обзор новостей: майнеров в Чечне приравняют к террористам, умер Джимми Картер, на Марсе будет прямая демократия

Рассказываем о самых главных событиях, о которых писали и которые обсуждали в мире.

Змеи и налоги (о символе Нового 2025 года)

События в налоговой сфере.

Трудовые отношения

Как работать с материально ответственными в 2025 году

Защитить собственность от халатного отношения сотрудников — базовая потребность владельца бизнеса. Рассказали, как это сделать, не нарушая закон.

Как работать с материально ответственными в 2025 году
Инвестиции

💢 Шортисты проиграли. Как решение ЦБ уничтожило позиции юрлиц? Сравнение прогнозов!

Массовые маржин-коллы, неожиданный рост индекса на 15% и полная переоценка позиций крупных игроков. Но действительно ли они проиграли или все же нет? Смотрим..

Восстановление пропущенных сроков исковой давности по субсидиарной ответственности

📌Срок исковой давности арбитражному управляющему, кредиторам, являющимся юридическими лицами или предпринимателями, может быть восстановлен лишь в исключительных случаях.

Инвестиции

Сколько стоит средняя квартира в новостройке в России? А что произошло с ценами в Москве и Сочи за месяц?

Продолжаю следить за тем, что происходит с ценами на недвижимость в Москве и в Сочи — самых дорогих городах России. В прошлый раз я смотрел октябрь–ноябрь. В этот раз я также посмотрел, сколько вообще в среднем стоит квартира в РФ. Теперь и вы посмотрите.

Сколько стоит средняя квартира в новостройке в России? А что произошло с ценами в Москве и Сочи за месяц?
Обзоры для бухгалтера

Какие законы вступят в силу с 1 января 2025 года

С 1 января 2025 года в России начнут действовать многочисленные изменения в законодательстве, затрагивающие экологию, промышленную безопасность, обращение с отходами и лесное хозяйство. Эти нововведения направлены на улучшение контроля, усиление ответственности и поддержку устойчивого развития. Рассмотрим ключевые из них.

Все режимы налогообложения для ИП и ООО в 2025 году

Правильно выбранный режим налогообложения сильно облегчает работу компании, снижает налоговую нагрузку, сокращает количество отчетов. Как правильно выбрать режим налогообложения, как перейти с одного режима на другой и какие нюансы нужно учесть. Собрали ответы на все вопросы.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру

Увольнение сотрудников: как нельзя делать по мнению судов

Основания для увольнения сотрудников прописаны в ТК. Но как именно применять эти нормы, фактически определяют судьи в трудовых спорах между уволенными сотрудниками и их бывшими работодателями. Давайте рассмотрим, какие основания для увольнения признают недействительными.

Иллюстрация: cottonbro studio/pexels

Деньги под отчет: сколько можно выдать, не опасаясь претензий ФНС

Разбираемся в статье, какие суммы можно выдать под отчет подрядчикам и сотрудникам по договору ГПХ, чтобы не получить претензии ФНС.

Иллюстрация: Вера Ревина/Клерк.ру

С наступающим! Ралли Деда Мороза. Крипта и недвижка падают. Инфляция, дивиденды, облигации. Воскресный инвестдайджест

Я вас, во-первых, приветствую, а во-вторых, поздравляю с наступающим. Год подходит к концу, и Дед Мороз подарил нам предновогоднее ралли. Растёт не только инфляция, но и акции с облигациями. Доллар выше 100, дешевеют биткоин с недвижкой — это ли не то, чего все ждали?

С наступающим! Ралли Деда Мороза. Крипта и недвижка падают. Инфляция, дивиденды, облигации. Воскресный инвестдайджест
Бухгалтеры

Объявляем победителей конкурса на лучшую бухгалтерскую елку 2025!

Наш девиз — без подарка не уйдет никто! Итоги подведены, призы определены. Приступаем к награждению!

Объявляем победителей конкурса на лучшую бухгалтерскую елку 2025!

Новогодний выпуск! 🎄«Ночной бухгалтер» № 1844

Немного новостей дня и максимум новогоднего настроения!

Иллюстрация: Вера Ревина / Клерк.ру

Интересные материалы

Уведомления о КИК

Кто подает уведомление о переходе или отказе от уплаты налога с фиксированной прибыли КИК до 31 декабря 2024 года

До 31 декабря 2024 года, согласно положениям статьи 227.2 Налогового кодекса РФ, налогоплательщики могут добровольно подать уведомление о переходе на уплату НДФЛ с фиксированной прибыли контролируемых иностранных компаний (КИК) или об отказе от такой уплаты.