Вопрос от Павел Попов

беглый гуглёж подсказывает:
КонсультантПлюс: примечание.

С 01.01.2025 ст. 164 дополняется п. 8 и 9 (ФЗ от 12.07.2024 N 176-ФЗ). См. будущую редакцию.

Ответ от Анна Грицай из «КУБ»

Есть вот такая подсказка.В случае, если плательщик УСН заключил до 12.07.2024 договор, где указал, что цена не включает в себя НДС, так как данное лицо не является плательщиком НДС, а в 2025 году плательщик УСН стал уплачивать НДС в связи с принятием 176-ФЗ от 12.07.2024, есть шанс взыскать НДС с контрагента сверх цены договора – Определение Верховного суда № 305-ЭС23-26201 от 04.04.2024 года (хотя оно не про плательщиков УСН).

Организация заключила лицензионный договор с банком, по которому передала права на использование программного обеспечения Microsoft, в договоре было указано, что вознаграждение не облагается НДС на основании пп.26 п.2 ст. 149 НК РФ, цена договора является твердой и не подлежит изменению в течение срока его действия.
Также в договоре было установлено, что организация обязуется не предъявлять банку претензий по доплате впоследствии суммы НДС со стоимости в случае признания некорректной квалификации сделки относительно налоговой нормы пп.26 п.2 ст. 149 НК РФ.
До наступления второго лицензионного года использования программного обеспечения (01.01.2021-31.12.2021) был принят Федеральный закон от 31.07.2020 N 265-ФЗ, изменивший порядок уплаты НДС по сделкам реализации прав на программы для ЭВМ и базы данных.
В частности, с 01.01.2021 при реализации прав на программы для ЭВМ и базы данных, не включенные в единый Реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, освобождение от уплаты НДС по данным сделкам не предусмотрено.
Ссылаясь на то обстоятельство, что программное обеспечение "Microsoft" не было включено в данный реестр, предприятие во втором лицензионному году (2021) предъявило банку документы об оплате вознаграждения, в состав которого включило НДС по налоговой ставке 20%.
Суд первой инстанции отказал истцу (предприятию), суд апелляционной инстанции данный судебный акт отменил, Суд по интеллектуальным правам признал ошибочными указанные выводы суда апелляционной инстанции и согласился с позицией суда первой инстанции, отменив постановление суда апелляционной инстанции со ссылкой на п.17 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33 и указав, что возможность увеличения цены сделки и дополнительного взыскания сумм НДС с покупателя в случае неправильного учета налога продавцом при формировании окончательного размера цены договора допускается только в случаях, когда такая возможность согласована обеими сторонами договора, либо предусмотрена нормативными правовыми актами.
Верховный суд отменил постановление Суда по интеллектуальным правам, постановление суда апелляционной инстанции оставил в силе, т.е. истец выиграл.

На всякий случай процитирую выдержку из абзаца 2 п. 17 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость":
«…если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму налога и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора, судам надлежит исходить из того, что предъявляемая покупателю продавцом сумма налога выделяется последним из указанной в договоре цены, для чего определяется расчетным методом (пункт 4 статьи 164 Кодекса)».

Во избежание споров с контрагентами плательщикам УСН, которые заключают договоры в 2024 году и их действие распространяется на 2025 год, я бы рекомендовал использовать такую формулировку: «Стоимость без НДС. НДС может быть начислен сверх общей стоимости услуг в соответствии с действующим законодательством (Исполнитель является плательщиком УСН)» (это из договора АКГ Капитал, где мы являемся исполнителем).

Ответ от Олиэль из «КУБ»

Это конечно удобно поставщику. Но контрагенты требуют конкретные суммы в договоре, в годовые бюджеты и т.д., т.е. сколько конкретно денег со счета у них будет уходить и сколько конкретно НДС из этого и почему. И я их в чем-то понимаю.

Ответ от Павел Попов из «КУБ»