Правовое регулирование труда руководителей

Общие вопросы.

Топ-менеджеры - особая категория работников. Некоторые из них выполняют руководящие, распорядительные функции, другие - курируют особые направления деятельности организации.

Трудовое законодательство выделяет несколько категорий руководящих работников, которые в силу своего особого статуса и позиции в управленческой структуре организации не вписываются в общие рамки правового регулирования труда работников. Для таких работников Трудовой кодекс РФ (далее - ТК) установил специальные правила заключения и расторжения трудового договора, ответственности и др. Этому посвящена как специальная 43 глава ТК, так и другие его нормы.

Кодекс дает определение одного субъекта - руководителя организации: это физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции единоличного исполнительного органа.

Называться такие должности могут по-разному: директор, генеральный директор, управляющий, председатель правления, ректор, руководитель.

Особенности регулирования труда устанавливаются и для главных бухгалтеров, которые назначаются на должность и освобождаются от должности руководителем организации, непосредственно ему подчиняется и несет ответственность за формирование учетной политики, ведение бухгалтерского учета, своевременное представление полной и достоверной бухгалтерской отчетности (ст. 7 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете").

Руководитель может выступать, во-первых, в качестве представителя работодателя (статья 33 ТК РФ), во-вторых, одновременно в качестве единоличного исполнительного органа, а также и наемного работника организации (глава 43 ТК РФ). Кодекс не разъясняет, какие должности могут быть отнесены к категории заместителей руководителя организации. В Квалификационном справочнике должностей руководителей, специалистов и других служащих¹, в качестве заместителей перечислены только заместитель директора по коммерческим вопросам, заместитель директора по капитальному строительству и заместитель директора по управлению персоналом. Этот перечень должностей, даже с внесенными на сегодня изменениями, не отражает всех реалий настоящего времени. В то же время такие должности, как президент, финансовый директор или заместитель директора по финансовым вопросам, тоже имеют право на существование.

По общему правилу нормы главы 43 Кодекса распространяются на труд руководителей всех организаций. Но есть и исключения. Например, не подпадают под действие этой главы те руководители, которые являются собственниками имущества своих организаций, являются единственными учредителями и кроме них в организации более никто не трудится.

На "просто начальников" - нельзя распространять нормы главы 43 ТК РФ. На заместителей руководителя и главбуха глава 43 ТК РФ распространяется лишь частично, полностью гл. 43 ТК распространяется только на руководителей.

Права и обязанности руководителя, его компетенция определяются не только в законе, но и в учредительных документах организации - уставе, внутренних документах, регулирующих деятельность руководителя. Их нужно закрепить и в трудовом договоре.

Права и обязанности руководителя, его компетенция определяются не только в законе, но и в учредительных документах, внутренних актах организации. Их нужно закрепить и в трудовом договоре

В законах и иных нормативных актах, в учредительных документах организации может быть предусмотрено прохождение обязательных процедур перед заключением трудового договора с руководителем. К примеру, проведение конкурса, избрание или назначение на должность. Примерное положение о проведении конкурса на замещение должности руководителя вы найдете в постановлении Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 243 "О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий". Этот образец можно использовать для разработки собственного положения. Проведение конкурсов при замещении различных должностей получает все большее распространение. Конкурсная система отбора кадров позволяет выбрать из числа претендентов для замещения той или иной должности наиболее достойных. Кроме того, должным образом проведенный конкурс позволяет исключить оказание предпочтения претендентам по личным или групповым мотивам.

Поэтому проведение конкурса при отборе претендентов на должность генерального директора (директора) акционерного общества целесообразно закрепить в его уставе, указав, что конкурс проводится в соответствии с Положением о конкурсе на замещение должности генерального директора (директора) общества, утверждаемым общим собранием акционеров общества.

Согласно статье 48 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) образует исполнительный орган общества. Руководитель общества, - его генеральный директор (директор) согласно статье 69 Закона является единоличным исполнительным органом общества. Однако такую терминологию практически невозможно применить при заключении трудового договора и заполнении трудовой книжки.

Поэтому целесообразно воспользоваться положениями статьи 275 ТК РФ, указав в уставе общества, что его руководитель избирается (назначается) на эту должность. Кстати, наименование должности является одним из существенных условий трудового договора (статья 57 ТК РФ).

В отношениях организации, например, с тем же руководителем, работодателем является организация, а не органы этой организации, уполномоченные назначать (избирать) руководителя на должность. Именно организация, как юридическое лицо представляет работу руководителю, должность которого также включается в штатное расписание, осуществляет права и несет обязанности перед своими работниками независимо от того, кто принимает их на работу. Обязанности организации (например, акционерного общества) как работодателя выражаются, в частности, в создании надлежащих условий труда, выплате вознаграждения за работу, обеспечении социальных гарантий и льгот. Заработная плата выдается из фондов юридического лица. Ответчиком в суде является юридическое лицо, а не орган принявший решение.

Следовательно, в качестве работодателя по отношению к руководителю выступает организация как юридическое лицо, но от ее имени в данном случае будет выступать не руководитель (как это обычно бывает при заключении трудовых договоров), а уполномоченный на избрание (назначение) руководителя орган (лицо), поскольку сам руководитель в данной ситуации не может реализовать трудовую правосубъектность юридического лица.

Документальное оформление.

В статье 16 ТК РФ установлено, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с кодексом. Отметим, что при фактическом допуске нового сотрудника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменном виде не позднее трех дней со дня начала работы.

Приказ о своем вступлении в должность руководитель издает сам. Если же руководитель - собственник имущества организации, то он также издает приказ о назначении себя, скажем, генеральным директором. Формулировка приказа будет примерно такой: "Возлагаю на себя полномочия генерального директора с правом первой подписи".

Решая вопрос об установлении испытания, следует помнить, что если руководящий работник приглашен на эту должность по конкурсу или из другой организации, испытание ему не устанавливается.

В соответствии со статьей 59 ТК РФ с руководящими работниками организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности может заключаться срочный трудовой договор. Однако в статье 59 ТК РФ не говорится, что с ними необходимо заключать такой договор в обязательном порядке. Не запрещается и заключение бессрочного трудового договора, ведь таким образом улучшается положение работника по сравнению с необходимыми требованиями трудового законодательства.

Продолжительность срочного договора не может превышать пяти лет, если иной срок не установлен ТК РФ и другими законами. Статья 275 ТК уточняет, что трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон. Таким образом, если в учредительных документах обозначен срок заключения трудового договора с директором в 3 года, то он должен заключаться на 3 года, а не на 5 лет. Если же по истечении срока трудового договора отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения, то действие договора считается продолженным на неопределенный срок.

Таким образом, например, акционерное общество в лице общего собрания акционеров должно решить вопрос - каким образом устанавливать срок пребывания генерального директора (директора) в должности. С точки зрения защиты интересов всех акционеров целесообразно, чтобы срок пребывания генерального директора (директора) в должности был определен уставом общества. Общее собрание акционеров принимает решение о внесении изменений и дополнений в устав, утверждении его в новой редакции большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (статья 49 Закона об акционерных обществах).

Что касается трудового договора членов коллегиального исполнительного органа организации (правления, совета директоров, дирекции и т.д.), то статья 281 ТК РФ предусматривает, что установленные главой 43 ТК РФ особенности могут быть на них распространены при условии, если это предусмотрено федеральными законами, учредительными документами. Лишь в таком случае они становятся специальными субъектами трудового права. Следовательно, кодекс не устанавливает прямо для этих категорий работников каких-либо особенностей. И если другой федеральный закон и учредительные документы организации не распространяют на них особенности главы 43 ТК РФ, то их трудовой договор - обычный, без этих особенностей.

Статьей ТК РФ впервые установлено, что федеральными законами, учредительными документами организации на членов коллегиального исполнительного органа организации, заключивших трудовой договор, могут распространяться особенности регулирования труда, установленные настоящей главой для руководителя организации.

Федеральными законами могут устанавливаться другие особенности регулирования труда руководителей организаций и членов коллегиальных исполнительных органов этих организаций.

Как следует из текста статьи 281 ТК, с членами правления (дирекции) акционерного общества может заключаться или не заключаться трудовой договор. Если общее собрание акционеров решит, что трудовой договор должен заключаться, то положение об этом следует закрепить в уставе акционерного общества. При этом на членов правления (дирекции) могут быть распространены полностью или частично особенности регулирования труда, установленные главой 43 ТК для генерального директора (директора) организации.

Испытание при приеме на работу.

Руководящим работникам, как и обычным сотрудникам, при приеме на работу может устанавливаться испытание. Но здесь есть одна особенность. Статья ТК РФ (ст. 70) четко определяет правило, согласно которому срок испытания для этих работников не может превышать шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом. Как видно, этот срок увеличен по сравнению с общим, трехмесячным. Условие об испытании должно быть указано в самом трудовом договоре, а не в приказе (распоряжении) о приеме на работу, как это часто случалось ранее.

Решая вопрос об установлении испытания, следует помнить, что, если руководящий работник приглашен на эту должность по конкурсу или из другой организации, испытание ему не устанавливается.

Размеры зарплаты руководящих работников иных организаций устанавливаются на основании соглашения сторон трудового договора, то есть работодателя и будущего сотрудника, и максимальным пределом не ограничиваются (часть 2 статьи 145 ТК РФ).

О работе по совместительству.

На практике часто возникает вопрос о возможности работы руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера в другой организации по совместительству. ТК РФ в статье 276 предусматривает, что руководитель организации может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Однако эта норма не относится, например, к главному бухгалтеру.

Время работы и отдыха.

Руководители относятся к категории работников, которым устанавливается "ненормированный рабочий день", допускающий эпизодическую переработку сверхустановленной законом нормальной продолжительности рабочего времени (статья 101 ТК). Это специфическое условие трудового договора обусловлено тем, что труд руководителей не поддается учету во времени, и они сами распределяют время для работы по своему усмотрению.

Традиционный способ компенсации за ненормированный рабочий день - дополнительный отпуск продолжительностью не менее трех календарных дней (статья 119 ТК). Конкретная продолжительность отпуска может зависеть от степени интенсивности работы, напряженности труда, ответственности, частоты и длительности переработок. Условие о дополнительном отпуске должно предусматриваться в трудовом договоре с руководителем.

Материальная ответственность руководителя. Одной из новых особенностей трудового договора руководителя, его заместителей, главного бухгалтера является полная материальная ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. В отдельных случаях, предусмотренных федеральными законами², руководитель возмещает организации и убытки, причиненные его виновными действиями. Расчет таких убытков осуществляется по правилам, установленным гражданским законодательством. В рассматриваемой ситуации законодатель отступает от общего правила, закрепленного статьей 238 ТК РФ, в соответствии с которой с работника может быть взыскан только реальный ущерб, упущенная выгода не взыскивается. Здесь впервые ТК РФ распространил нормы гражданского права на конкретного работника, подчеркнув тем самым повышенную ответственность руководителя организации за эффективность и результативность своих действий в руководстве организацией.

Акционер (акционеры), владеющий одним и более процентов акций, вправе обратиться в суд с иском к руководителю о возмещении убытков, причиненных акционерному обществу.

Особого рассмотрения заслуживает текст абзаца 2 статьи 281 ТК РФ. Из него следует, что в случаях, когда имеются противоречия между положениями ТК РФ и иными федеральными законами, устанавливающими другие особенности регулирования труда генеральных директоров (директоров) и членов правлений (дирекций) акционерных обществ, применяются положения иных федеральных законов. Так, например, статьей 71 Закона об акционерных обществах перечислен круг должностных лиц общества, которые в силу занимаемого или служебного положения принимают решения, влекущие для общества те или иные последствия. В этот перечень, помимо генерального директора, включены члены правления, совета директоров. Указанные лица несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами³. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной (статьи 322-325 ГК РФ).

Общество или акционер (акционеры), владеющий одним и более процентов размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к упомянутым лицам о возмещении убытков, причиненных организации. Акционер (акционеры) обращаются в суд от собственного имени, но в интересах общества.

Дисциплинарная ответственность.

Для руководителя организации и его заместителей кодекс предусмотрел дополнительное правило о привлечении к дисциплинарной ответственности по требованию представительного органа работников (статья 195 ТК РФ). Такое требование может быть выдвинуто в случае нарушения руководителем организации, его заместителями законов и иных нормативных правовых актов о труде, условий коллективного договора, соглашения (например, в случаях нарушения требований охраны труда, задержки выплаты заработной платы, воспрепятствования деятельности профсоюзов.

Работодатель обязан рассмотреть заявление представительного органа работников и сообщить о результатах. Если такие факты найдут подтверждение, то работодатель обязан применить дисциплинарное взыскание, вплоть до увольнения (пункт 10 статьи 81 ТК).

Прекращение трудового договора.

Для руководителя, его заместителей и главного бухгалтера организации установлены дополнительные основания прекращения трудового договора по инициативе работодателя (пункт 4 и пункт 9 статьи 81 ТК РФ).

Смена собственника имущества организации (пункт 4 статьи 81 ТК РФ) предполагает переход права собственности. Новый собственник имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером, не позднее трех месяцев со дня возникновения права собственности, в дальнейшем трудовой договор с руководителем, его заместителями, главным бухгалтером может быть расторгнут только по иным основаниям.

Размер компенсации, выплачиваемой директору в связи с досрочным увольнением, определяется договором. Если размер компенсации договором не предусмотрен, компенсация не выплачивается.

Законодатель установил особые гарантии руководящим работникам при расторжении трудового договора в связи со сменой собственника имущества организации, предусмотрев повышенный размер компенсации при увольнении - не ниже трех месячных заработков работника (см. статью 181 ТК). Конкретный размер устанавливается соглашением сторон и может превышать установленный государством минимум.

Принятие необоснованного решения руководителем организации (а также филиала или представительства), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшее за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации, является также дополнительным основанием расторжения трудового договора с руководящим работником по инициативе работодателя (пункт 9 статьи 81 ТК).

Законодательство использует оценочные категории при формулировании данного основания увольнения, что дает возможность весьма широкого толкования данного основания. Вероятно, при определении категории "необоснованное решение" следует исходить из общих посылок гражданского законодательства, устанавливающего, с одной стороны, правило о том, что руководитель (единоличный исполнительный орган юридического лица) должен вести дела добросовестно и разумно (что имеет смысл записать в трудовом договоре с руководящим работником), а с другой стороны, предусматривающего и категорию "предпринимательский риск (риск убытков)", допускающую возможность принятия неоднозначных решений с неясными последствиями.

Значительный практический интерес представляют положения статьи 278 ТК РФ, которой устанавливаются дополнительные основания расторжения трудового договора с руководителем организации:

1. в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
2. в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора;
3. по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

В случае расторжения трудового договора с руководителем организации до истечения срока его действия по решению уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация за досрочное расторжение с ним трудового договора в размере, определяемом трудовым договором.

Таким образом, статьей 279 ТК РФ подтверждено предусмотренное статьей 69 Закона об акционерных обществах право общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества досрочно расторгать трудовой договор с генеральным директором (директором) при отсутствии с его стороны каких-либо виновных действий (бездействия).

Вместе с тем, статьей 279 ТК РФ предусмотрена выплата компенсации генеральным директорам (директорам), трудовой договор с которыми был расторгнут в размере, определяемом трудовым договором. Соответственно, если размер компенсации, выплачиваемой при досрочном расторжении трудового договора, в нем не указан, никакая компенсация не выплачивается.

Со своей стороны руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц (статья 280 ТК РФ).

В организации может возникнуть вопрос, - кого, какой орган общества, должен предупреждать генеральный директор (директор) о своем досрочном расторжении трудового договора. Следует полагать, что этот вопрос должен решаться в порядке, предусмотренном уставом общества.

В том случае, если в уставе ответа на этот вопрос нет, генеральный директор (директор) должен предупредить тот орган общества, который избирал (назначал) его на должность, - общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) общества. Решение собрания или совета директоров о согласии с расторжением трудового договора - иного решения быть не может - будет служить формальным основанием для кадровой службы оформить увольнение генерального директора (директора).

Если же вопрос должен рассматриваться общим собранием акционеров, то его решение может растянуться на многие месяцы. Именно поэтому в уставе общества целесообразно записать, что решение о принятии добровольной отставки генерального директора (директора) принимает совет директоров (наблюдательный совет) общества.

1. Утвержден постановлением Минтруда России от 21 августа 1998 г. N 37.
2. Статья 71 Закона об акционерных обществах; статья 44 Закона об ООО.
3. В совете директоров (наблюдательном совете) общества, в правлении (дирекции) не несут ответственности их члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.